Дивиденды учредителям ооо: как начисляются и выплачиваются в ООО в 2021 году, порядок выплаты дивидендов единственному учредителю

Дивиденды учредителям ооо: как начисляются и выплачиваются в ООО в 2021 году, порядок выплаты дивидендов единственному учредителю

Статья 28. Распределение прибыли общества между участниками общества / КонсультантПлюс

Статья 28. Распределение прибыли общества между участниками общества

Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 28

1. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

2. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

3. Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

(п. 3 введен Федеральным законом от 28.12.2010 N 409-ФЗ)

4. В случае, если в течение срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи, часть распределенной прибыли не выплачена участнику общества, он вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате соответствующей части прибыли. Уставом общества может быть предусмотрен более продолжительный срок для обращения с данным требованием, при этом указанный срок не может превышать пять лет со дня истечения срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи.

Срок для обращения с требованием о выплате части распределенной прибыли общества в случае пропуска указанного срока восстановлению не подлежит, за исключением случая, если участник общества не подавал данное требование под влиянием насилия или угрозы.

По истечении указанного срока распределенная и невостребованная участником часть прибыли восстанавливается в составе нераспределенной прибыли общества.

(п. 4 введен Федеральным законом от 28.12.2010 N 409-ФЗ)

Открыть полный текст документа

Облагаются ли страховыми взносами дивиденды, выплачиваемые участникам общества с ограниченной ответственностью, в том числе учредителям?

Согласно положениям статьи 7 Закона № 212-ФЗ объектом обложения страховыми взносами на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством для плательщиков – организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые ими в пользу физических лиц, в частности, в рамках трудовых отношений.

Статьей 20.1 Закона № 125-ФЗ определено, что объектом обложения страховыми взносами на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний признаются выплаты и иные вознаграждения, выплачиваемые страхователями в пользу застрахованных в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, если в соответствии с гражданско-правовым договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы.

Согласно нормам статьи 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, которая распределяется между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Следовательно, часть прибыли общества, распределенная участникам общества, в том числе между учредителями, не является выплатой, начисленной в рамках трудовых отношений, и не относится к объекту обложения страховыми взносами как на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, так и на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Как выплатить дивиденды учредителям ООО в 2021 году

Собственник юрлица не может свободно пользоваться деньгами компании. Чтобы получить часть прибыли, нельзя просто открыть кассу и взять оттуда деньги — вместо этого нужно выплатить себе дивиденды. Как владельцу бизнеса получить заработанные деньги, рассказываем в этом материале.

Как часто выплачивают дивиденды

Частота выплат определяется в уставе юридического лица, то есть собственники сами решают, как часто получать деньги из бизнеса. Но есть нюанс — по закону дивиденды можно выплачивать раз в три месяца, не чаще.

Безопаснее всего платить дивиденды один раз в год, когда видите окончательный размер чистой прибыли компании. Если выплатили себе прибыль за первый квартал, а по итогам года бизнес получил убыток — придется учесть выплату как доход физического лица. Это значит, это нужно заплатить страховые взносы и отчитаться перед фондами.Когда можно выплачивать учредителям дивиденды

Чтобы собственники компании могли взять часть прибыли себе, в первую очередь, компания должна быть прибыльной. Деньги из убыточного бизнеса можно брать только в долг или под отчет.

Забрать деньги можно, если в бизнесе:

– нет риска обанкротиться;
– нет непокрытого убытка;
– уставный капитал оплачен;
– объем активов больше капитала.

Если нарушить эти правила, можно попасть под ответственность вплоть до уголовной.

Порядок выплаты дивидендов в ООО

Чтобы узнать, сколько денег можно перевести на счета собственников, нужно найти в бухгалтерском балансе строку «Капитал и резервы».

Следующий шаг — вычесть размер уставного капитала из суммы в этой строке. Получившийся результат — и есть сумма, которую могут забрать владельцы компании согласно их долям. Например, если четырем учредителям принадлежит по 25% бизнеса, деньги нужно разделить поровну на четыре части.

Перед переводом денег на счета собственников нужно провести общее собрание, после чего оформить протокол. В протоколе — указать, кому и сколько денег выплатить. Если вы единственный учредитель, достаточно решения.

Срок выплаты дивидендов ООО — 60 дней после того, как составите решение или протокол. Так как учредители получают доход, компания должна удержать с них налог. Это значит, что 13% от дивидендов нужно перевести в бюджет в тот же день или на следующий.

Таможня стала повышать цену импорта на сумму дивидендов его получателей

Суды отказывают таможне в доначислении сборов за ввоз товаров за счет включения в их стоимость суммы выплаченных за рубеж дивидендов. На участившиеся попытки ФТС завысить цену импортируемых товаров, а в конечном счете и сумму ввозного НДС и пошлин обратили внимание в Deloitte, а также в Ассоциации европейского бизнеса (АЕБ; представляет интересы иностранного бизнеса в России). Но пока судебная практика складывается в пользу бизнеса. «Дочка» европейской компании Pull & Bear – ООО «Пулл энд Беар СНГ» (на 90% принадлежит Zara Holding B.V.) успешно оспорило доначисления в суде первой инстанции, следует из материалов в картотеке арбитражных дел.

Российское представительство импортировало одежду и обувь для последующей продажи в сети магазинов и распределяло прибыль в виде дивидендов иностранным учредителям. После проверки Брянская таможня увеличила таможенную стоимость ввезенных товаров на сумму дивидендов и дополнительно взыскала с них ввозную таможенную пошлину и НДС. Свое решение таможня обосновала тем, что весь бизнес компании заключается в продаже полученных от материнской компании товаров, поэтому дивиденды связаны с ввозимыми товарами. Компания возразила, что дивиденды «исходя из их экономико-правовой природы не могут являться ни частью цены продаваемых товаров, ни доходом продавца от последующей продажи товара на внутреннем рынке и потому не должны включаться в таможенную стоимость».

Суд первой инстанции признал решения таможни незаконными, а вывод о том, что дивиденды являются частью стоимости ввезенных товаров, – «не основанным на действующем таможенном, налоговом и гражданском законодательстве».

Ранее аналогичный спор с таможней ООО «Бершка СНГ» (бренд Bershka) также завершился победой импортера в суде первой инстанции. Обе компании обращались по данной проблеме в Евразийскую экономическую комиссию (ЕЭК), подтвердил представитель ЕЭК. 12 июля в деле ООО «Шанель» (бренд Chanel) Арбитражный суд Москвы также признал незаконным решения Московской таможни включить дивиденды в таможенную стоимость.

Опасная тенденция

Включение дивидендов в таможенную стоимость ввозимых товаров обычно воспринимается представителями компаний-импортеров как «нонсенс и ошибка», считает партнер департамента налогов и права «Делойт» в СНГ Тамара Архангельская. Но такая практика все чаще становится реальностью, добавила она. Проблема назревала давно, но обострилась в последнее время, когда государство начало искать дополнительные способы пополнить бюджет, отмечает партнер Bryan Cave Leighton Paisner Владимир Чикин. «Идет волна таможенных проверок крупнейших импортеров с иностранным участием в разных регионах. Проверяют лицензионные платежи, включая НДС на них, дивиденды», – рассказал он.

При таких проверках таможенные органы часто необоснованно и без разбора включают выплаченные дивиденды в таможенную стоимость, констатирует руководитель практики «Разрешение споров» юридической фирмы «Борениус» Анна Заброцкая. По ее мнению, если подобные прецеденты станут регулярной практикой, то таможенная стоимость ввозимых товаров резко возрастет. Это может повлечь значительный отток иностранного бизнеса из России, резюмировала юрист.

Представитель ФТС сообщил «Ведомостям» о практике, когда компании по-разному позиционируют одни и те же платежи (дивиденды, процентные платежи, роялти и т. д.) и таможенные органы должны выяснять действительный экономический смысл спорных платежей. По его словам, если российское юрлицо покупает товары у своего единственного иностранного акционера, то дивиденды в его адрес «фактически ничем не отличаются от подлежащего включению в таможенную стоимость товаров дохода (выручки)». Верховный суд в определении от 7.04.2021 № 307-ЭС21-2873 постановил, что включать дивиденды в таможенную стоимость возможно, только если их выплата является условием продажи товаров.

«Ведомости» также направили запрос в Минфин.

Расширительное толкование закона

АЕБ «серьезно озабочена ретроспективным изменением практики таможенных органов по применению отдельных норм законодательства в части включения дивидендов в таможенную стоимость ввозимых товаров», сообщила «Ведомостям» председатель комитета АЕБ по таможне и транспорту, глава практики по международной торговле и таможенному регулированию в СНГ EY Вильгельмина Шавшина. По ее словам, если таможенные органы не доказали, что под видом дивидендов произведен другой платеж, эту сумму нельзя включать в таможенную стоимость, поскольку она не входит в цену товаров и не является дополнительными начислениями к цене, перечень которых установлен в ст. 40 Таможенного кодекса (ТК) Евразийского экономического союза (ЕАЭС). АЕБ ранее просила Минфин и ФТС разъяснить правомерность учета дивидендов в таможенной стоимости. Кроме них АЕБ также запрашивала официальную позицию ЕЭК.

Споры – причем, как правило, на большие суммы – возникают из-за того, что Минфин, а вслед за ним и таможня расширительно трактуют закон. Например, в ТК ЕАЭС есть следующая формулировка: «Дивиденды или иные платежи, в случае если они не связаны с ввозимыми товарами, не включаются в таможенную стоимость ввозимых товаров» (п. 9 ст. 39 ТК ЕАЭС). Но Минфин в разъяснительных письмах указывал, что если импортер на 100% является дочерним предприятием иностранного поставщика и вся его деятельность сводится к продаже поставленных материнской компанией товаров, то дивиденды должны учитываться в таможенной стоимости. В частности, такую позицию Минфин готовил к заседанию Консультативного совета по иностранным инвестициям в мае.

В результате таможенные органы считают обоснованным утверждать, что в ситуациях, когда компании занимаются преимущественно ввозом и продажей импортных товаров, дивиденды должны включаться в таможенную стоимость, отмечает Архангельская.

В последние пару лет суды поддерживают импортеров и выносят решения в пользу бизнеса, добавила она. В решениях подчеркивается, что дивиденды не связаны с ввозимыми товарами и не являются условием их продажи, поэтому они не должны включаться в таможенную стоимость. При этом, занимая сторону импортеров, суды указывают, что товары не продавались с условием выплаты дивидендов иностранному продавцу и их выплата не предусмотрена внешнеторговым договором. Судебная практика по этой проблеме пока немногочисленна. Развитие ситуации будет зависеть от того, как завершатся судебные процессы. Если импортеры не выиграют в судах вышестоящих инстанций, есть риск начала массового включения дивидендов в таможенную стоимость, предупредил Чикин.

Как оформить выплату дивидендов в ООО в 2021 году?

С 2020 года для коммерческих организаций бухгалтерская отчетность считается составленной после того, как руководитель подписал ее в бумажной или электронной форме. При этом утверждение годовой отчетности производится на основании решения собрания участников общества.

Закон, позволяющий проводить в 2021 году собрания участников общества в форме заочного голосования, определил, что действие пункта 2 статьи 50 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ и абзаца второго пункта 1 статьи 38 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, которые устанавливают запрет на проведение заочного голосования по указанным вопросам, приостановлено до 31 декабря 2021 года включительно.

По решению исполнительного органа ООО – общее собрание участников общества, повестка дня которого включает вопросы об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Действие положений Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», устанавливающих запрет на проведение в форме заочного голосования собраний, в повестку дня которых включены указанные выше вопросы, приостановлено до 31 декабря 2021 года включительно (Федеральный закон от 24 февраля 2021 г. № 17-ФЗ).

Заочная форма общего собрания предполагает, что участники (акционеры) обсуждают и принимают решения по поставленным вопросам без совместного присутствия. Решение принимается путем обмена документами, в том числе с помощью электронных или иных технических средств, позволяющих достоверно определить лицо, выразившее свою волю.

В 2021 году не установлены специальные пролонгированные сроки проведения годовых общих  собраний, как это было в прошлом году. В 2021 году общее собрание нужно провести в «стандартные» сроки.

Решение о распределении прибыли принимается большинством голосов на общем собрании участников и оформляется протоколом или решением единственного участника. Протокол (решение) должен содержать такие сведения, как:

• период распределения прибыли;
• сумма прибыли, подлежащая распределению;
• пропорции распределяемой прибыли;
• участники, которым причитается выплата дивидендов, с указанием размера такой выплаты;
• сроки выплаты дохода;
• форма выплаты дивидендов.

Участники вправе указать в документе и другую информацию, если таковая, по их мнению, может внести ясность и позволит избежать противоречивых ситуаций в дальнейшем.

О принятии решения собрания составляется протокол в письменной форме (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).

Если протокол собрания ООО содержит оговорку о его юридической силе без нотариального заверения, подписан всеми участниками общества, имеющими 100% уставного капитала, то нотариальное удостоверение принятых решений не требуется (Определение Верховного Суда РФ от 29.07.2019 N 303-ЭС19-10964).

Следует обратить внимание, что в соответствии с п. 3 ст. 17 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» обязательному нотариальному удостоверению подлежит решение об увеличении уставного капитала общества. По общему правилу факт принятия решения очным голосованием, а также состав присутствующих участников подтверждает нотариус. Однако в уставе общества (решении общего собрания или единственного участника) может быть предусмотрен иной способ подтверждения.

Иной (альтернативный) способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

При этом решение общего собрания, которым устанавливается альтернативный способ подтверждения, должно быть нотариально удостоверено (п. 2 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019). Без надлежащего удостоверения решение будет ничтожно (п. 107 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25).

Как указано в п. 6.1 Письма ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3, нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования.

Дивиденды должны быть выплачены  в ООО — не ранее чем через 2 месяца и не позднее  чем через 4 месяца после окончания отчетного года, то  есть не ранее 1 марта и не позднее 30 апреля 2021  года. Дивидендами признается любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (п. 1 ст. 43 НК РФ).

Процедура выплаты дивидендов заключается в расчете чистой прибыли, подлежащей распределению, оформления решения о распределении этой прибыли и непосредственно самой выплате дивидендов. Порядок выплаты дивидендов регулируется Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

После того как процедура выплаты дивидендов проведена, ее необходимо надлежащим образом отразить в бухгалтерском и налоговом учете. Выплата дивидендов в денежной форме осуществляется в безналичном порядке обществом.  В случае. Если дивиденды выплачиваются учредителям иностранцам, то они могут быть выплачены в валюте. Использование иностранной валюты при осуществлении расчетов на территории Российской Федерации по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке (п. 3 ст. 317 ГК РФ).

Дивидендная политика ООО

Журнал «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления» № 2 (129), февраль 2015

Бланк Наталия Робертовна, директор Департамента корпоративного права юридической фирмы «АВЕНТА»

В рамках данной статьи рассмотрим тему дивидендной политики общества с ограниченной ответственностью, а в частности: порядок  выплаты дивидендов, особенности  их налогообложения, а также существующую классификацию дивидендных систем, существующих в различных компаниях.

Прежде всего определимся с терминами. Что такое дивиденды? 

Определение понятия «дивиденды» содержится не  в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  и не в Гражданском  кодексе РФ, а в Налоговом кодексе РФ (далее – НК РФ). 

Дивидендом, согласно пункту 1 статьи 43 НК РФ, является  любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащей участнику доле пропорционально долям в уставном капитале этой организации. 

Под  термином  «дивидендная политика» понимается механизм формирования доли прибыли, выплачиваемой собственнику в соответствии с долей его вклада в общую сумму собственного капитала предприятия. Дивидендная политика является составной частью общей финансовой политики предприятия.

Процедура выплаты дивидендов выглядит следующим образом:

ЭТАП № 1. Определение размеров чистой прибыли.

Напоминаем, что, исходя из определения, содержащегося в НК РФ, источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения. 

Часто у организаций накапливается нераспределенная прибыль сразу за несколько лет. В связи с этим возникает вопрос: может ли компания выплатить участникам дивиденды за счет нераспределенной прибыли прошлых лет? 

В Решение ВАС РФ от 29.11.2012   N ВАС-13840/12 «О признании не соответствующим Налоговому кодексу РФ Письма Минфина России от 04.04.2012 N 03-03-10/34 «О замене Письма ФНС России от 26.06.2012 N ЕД-4-3/10420@» сказано, что чистая прибыль акционерного общества определяется по данным бухгалтерской отчетности, а по своей экономической природе чистая прибыль и нераспределенная прибыль тождественны, что исключает различный режим налогообложения в зависимости от отчетного периода, за который обществом принимается решение о направлении части прибыли на выплату дивидендов. Несмотря на то, что в письме идет речь об акционерном обществе, по аналогии данную норму можно применить в отношении выплаты дивидендов в  обществе с ограниченной ответственностью.

ЭТАП № 2. Оформление решения о выплате дивидендов 

Согласно пункту 1 статьи 28 Закона ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», общество имеет право ежеквартально, один раз в полгода или один раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение о выплате дивидендов принимается на общем собрание участников  большинством голосов.

На собрании участники должны определиться по следующим вопросам:

• какая часть чистой прибыли выплачивается в виде дивидендов;
• каким образом распределить часть чистой прибыли между участниками;
• в какие сроки выплатить дивиденды.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

Прежде, чем принимать решение о выплате дивидендов необходимо  учесть следующие факторы.

• Ограничения в выплате дивидендов.
• Договорные ограничения. 

Например, иногда заключается корпоративный договор с участием всех участников ООО и кредитора, в котором содержится положение, ограничивающее или запрещающее обществу — должнику выплачивать дивиденды.

• Законодательные ограничения, предусмотренные статьей 29 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между учредителями:

• до полной оплаты всего уставного капитала общества;
• до выплаты действительной стоимости доли (или ее части) учредителя;
• если на момент принятия такого решения у общества наблюдаются признаки предстоящего банкротства;
• если признаки банкротства появятся у общества в результате принятия такого решения;
• если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда;
• если после принятия такого решения стоимость чистых активов общества станет меньше его уставного капитала и резервного фонда;
• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Кроме того, общество не вправе выплачивать своим участникам прибыль, решение о распределении которой между ними уже принято:

• если на момент выплаты у общества наблюдаются признаки банкротства;
• если такие признаки появятся после выплаты дивидендов;
• если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда;
• если стоимость чистых активов общества станет меньше его уставного капитала и резервного фонда после выплаты дивидендов;
• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Однако законодатель указал, что, когда все вышеуказанные обстоятельства исчезнут, общество будет обязано выплатить учредителям прибыль, решение о распределении которой между ними было принято.

• Инвестиционные планы

 При наличии у общества перспективного проекта, требующего инвестиций, направление имеющейся чистой прибыли на его реализацию может быть для участников выгоднее, чем ее потребление в виде получения дивидендов в настоящий момент.

• Периодичность выплаты дивидендов

Если нет никаких ограничений для выплаты дивидендов: законодательных или договорных, а также у общества и его участников отсутствуют сомнения в целесообразности выплат необходимо определиться с какой периодичностью следует осуществлять выплаты.

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год, принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Соответственно, общество может выплачивать  так называемые «промежуточные» дивиденды в течение года несколько раз.  Однако выплата  таких дивидендов может повлечь за собой возникновение следующей неблагоприятной ситуации. Общество, получив чистую прибыль, предположим по итогам первого квартала, достаточную для выплаты «промежуточных» дивидендов, осуществила выплаты, но по итогам года  чистая прибыль отсутствует. Дивиденды по итогам деятельности за первый квартал выплачены. А полученные дивиденды возврату не подлежат. Что делать в сложившейся ситуации?

Если на конец налогового периода (года) по данным бухгалтерской отчетности у налогоплательщика отсутствует чистая прибыль после налогообложения, то выплата промежуточных дивидендов за счет чистой прибыли первого квартала, полугодия или девяти месяцев (т.е. до окончания налогового периода) не признается дивидендами. Для физических лиц указанные выплаты признаются доходом, облагаемым НДФЛ по ставке 13% согласно пункту 1 статьи 224 Налогового кодекса РФ (Письмо ФНС России от 19 марта 2009 г. № ШС-22-3/210).

Следует запомнить, что принимать решение о выплате ежеквартальных дивидендов следует с большой осторожностью. Практически все специалисты едины во мнении, что выплата дивидендов с периодичностью большей, чем 1 раз в год, могут позволить себе только компании с устойчивым финансовым положением.

ЭТАП  № 3. Распределение дивидендов между участниками

Чаще всего часть прибыли, которую решено потратить на дивиденды, распределяют между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Для этого можно воспользоваться следующей формулой: Д =Пч х д, 

где Д — Дивиденды, причитающиеся участнику (акционеру) при пропорциональном распределение прибыли;

Пч — Сумма чистой прибыли, направленная на выплату дивидендов;  

д — Процентная доля участника  в уставном капитале.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения изменений по решению общего собрания, принятому единогласно может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества.

ЭТАП  № 4. Удержание налогов с дивидендов

Начислив дивиденды, общество должно удержать НДФЛ (если получатель — физическое лицо) либо налог на прибыль (если получатель — организация). 

Физические лица — налоговые резиденты — НДФЛ -9% (с 01.01.2015 г – 13%)

Физические лица, не являющиеся налоговыми резидентами — НДФЛ -15%

Российские организации — Налог на прибыль -9% (с 01.01.2015 г – 13%)

Иностранные организации — Налог на прибыль -15% 

Российская организация, которая как минимум 365 дней владеет долей, составляющей не менее половины уставного капитала компании, выплачивающего дивиденды — Налог на прибыль – 0%.

 Несколько слов стоит сказать о том,  прерывается ли период владения долей в случае реорганизации налогоплательщика — получателя дивидендов? Данный вопрос в настоящее время важен в связи с возросшей актуальностью процедуры реорганизации, вызванной недавними изменениями в ГК РФ.

По мнению Минфина России, в ситуации, когда произошла реорганизация участника общества — юридического лица, период владения данного юридического лица долями в уставном капитале выплачивающего дивиденды общества не прерывается (Письмо от 12 сентября 2011 N 03­03­06/1/547). Иными словами, при реорганизации участника для целей применения нулевой ставки налога на прибыль заново начинать отсчет 365 календарных дней с момента государственной регистрации изменений не нужно.

Однако если преобразование произойдет не с участником, а с самим  обществом, выплачивающим дивиденды, последствия будут иными. Минфин РФ указывает, что согласно ГК РФ с момента реорганизации возникает новое юридическое лицо, а значит право на долю в уставном капитале вновь созданной организации возникает с момента ее государственной регистрации, то есть именно с этой даты необходимо вновь начать отсчитывать упомянутые 365 календарных дней (Письма от 31 октября 2011 г. N 03­03­06/1/702; от 15.03.2012 N 03-03-06/3/4; от 08.04.2014 N 03-03-РЗ/15941,)

Налог на прибыль и НДФЛ с дивидендов российских участников исчисляют по одним и тем же правилам (п. 2 ст. 214 и п. 2 ст. 275 НК РФ). Если само общество дивиденды не получало, то для расчёта налога к удержанию  достаточно умножить сумму выплачиваемых участнику дивидендов на ставку налога. Если  общество само получало дивиденды в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущих отчетных (налоговых) периодах, то налог к удержанию рассчитывается по формуле: Н=К х Сн х (Д1 — Д2)

где Н — сумма налога, подлежащего удержанию;

К — отношение суммы дивидендов, подлежащих распределению в пользу налогоплательщика — получателя дивидендов, к общей сумме дивидендов, подлежащих распределению российской организацией;

СН — применяемая налоговая ставка;

Д1 — общая сумма дивидендов, подлежащая распределению российской организацией в пользу всех получателей;

Д2 — общая сумма дивидендов, полученных российской организацией в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущих отчетных (налоговых) периодах  к моменту распределения дивидендов в пользу налогоплательщиков — получателей дивидендов, при условии, что указанные суммы дивидендов ранее не учитывались при определении налоговой базы, определяемой в отношении доходов, полученных российской организацией в виде дивидендов.

Обращаем внимание, что до недавнего времени действовала иная формулировка, согласно которой Д2 — общая сумма дивидендов, полученных российской организацией в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущем отчетном (налоговых) периоде. 

В связи с этим спорным был вопрос о возможности включения в расчет дивидендов, полученных налоговым агентом ранее налогового периода, непосредственно предшествующего текущему периоду.

Подход контролирующих органов к решению данного вопроса не был однозначен.

Так, в Письмах от 23.07.2013 N 03-03-06/1/28891, от 05.06.2013 N 03-03-06/1/20809 Минфин России отмечал, что под предыдущим отчетным (налоговым) периодом следует понимать любой предыдущий отчетный (налоговый) период, в том числе не предшествующий текущему периоду непосредственно. Следовательно, при определении показателя «Д» налоговый агент был вправе учитывать дивиденды, полученные им во всех предшествующих периодах. Минфин России в данном вопросе следовал логике, что в расчет налоговой базы по дивидендам, установленный в п. 2 ст. 275 НК РФ, заложен экономический смысл, состоящий в исключении повторного налогообложения дивидендов, с которых уже был удержан налог. Данную точку зрения разделяет и Конституционный Суд РФ (Определение от 05.03.2014 N 590-О). 

Налоговые органы, в свою очередь, настаивали на том, что предыдущим периодом следует считать только один период, непосредственно предшествующий текущему (Письма ФНС России от 10.06.2013 N ЕД-4-3/10475 <1>, УФНС России по г. Москве от 16.05.2011 N 16-15/047479@, от 09.12.2010 N 16-15/129901@). В практике арбитражных судов также не было единообразия.

Согласно первой позиции дивиденды, полученные ранее налогового периода, непосредственно предшествующего текущему, в показатель «Д» не включаются (например, Постановления ФАС Центрального округа от 11.07.2013 N А64-5291/2012; ФАС Московского округа от 11.07.2013 N А40-102597/12-116-210). Вместе с тем оппоненты приходили к противоположным выводам и считали правомерным включение в показатель «Д» дивидендов, полученных ранее предыдущего налогового периода, если они не были учтены при расчете налоговой базы (Постановления ФАС Поволжского округа от 03.10.2012 N А65-34207/2011).

Федеральным законом от 02.11.2013 N 306-ФЗ этот спорный вопрос урегулирован и в формулировку внесены уточнения. 

Еще один важный момент, который необходимо учитывать при выплате дивидендов участнику, являющемуся иностранным лицом.

Согласно статье 7 НК РФ  если международным договором, содержащим положения, касающиеся налогообложения, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ, то применяются правила и нормы международных договоров. Таким образом, дивиденды, выплачиваемые иностранной компании или иностранному физическому лицу, могут облагаться налогом как по общей ставке 15%, так и по пониженной ставке, когда с зарубежным государством заключено соглашение об избежании двойного налогообложения.

Например, согласно Конвенции между Правительством РФ и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» применяются следующие ставки:

• 5% от общей суммы дивидендов, если лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иная, чем товарищество), которая прямо владеет по меньшей мере 10% капитала компании, выплачивающей дивиденды, и участие в ней превышает 100 тыс. долл. США или эквивалентную сумму в любой другой валюте;
• 15% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Однако при применении международных соглашений в части предоставления права на использование льгот (пониженных ставок и освобождений) при налогообложении отдельных видов доходов от источников в Российской Федерации необходимо производить оценку на предмет того, является ли лицо, претендующее на использование льгот (пониженных ставок и освобождений), предусмотренных соглашением, фактическим получателем (бенефициарным собственником) соответствующего дохода. (Письмо Минфина России от 09.04.2014 N 03-00-РЗ/16236).

Как уже говорилось выше, некоторые общества принимают  решения о выплате дивидендов непропорционально размеру долей, принадлежащих участникам. Какие налоговые последствия ждут участников при получении таких «дивидендов»?

До 01.01.2015 г. выплата «непропорционального» дивиденда участнику – физическому лицу приводила  к существенному изменению порядка налогообложения. Дело в том, что как указано выше в статье для дивидендов, полученных физическим лицом, применяется пониженная ставка налога  (НДФЛ) – 9%. При этом глава НК РФ о налоге на доходы физических лиц не содержит собственного определения  термина «дивиденд». А это значит, что в целях НДФЛ применяется термин, содержащийся  в пункте 1 статьи 43 НК РФ, согласно которому под дивидендом понимается  доход, выплачиваемый пропорционально долям участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. 

В рассматриваемой ситуации данное  условие не выполняется, соответственно такие выплаты не считаются дивидендами. Что подтверждается как разъяснениями государственных органов (Письмо ФНС России от 16.08.2012 № ЕД-4-3/13610@;  письмо Минфина России от 30 июля 2012 г. N 03­03­10/84), так и сложившейся судебной практикой (Определение ВАС РФ от 10.04.2008 № 4537/08;    постановление ФАС Московского округа от 25 мая 2009 г. № КА-А41/4239-09). Возникает вопрос по какой ставке облагаются дивиденды, выплаченные участникам общества (физическим лицам — резидентам РФ) непропорционально их долям в уставном капитале?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Позиция 1. По общей ставке (13 %)  облагаются суммы, которые превышают выплаты, распределенные пропорционально долям в уставном капитале ( Письмо Минфина России от 30.07.2012 N 03-03-10/84). Вышеуказанная позиция является превалирующей, к тому же подтвержденная судебной практикой (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.04.2012 по делу N А13-7191/2010; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2012 по делу N А13-13347/2010).

 Позиция 2.  Вся сумма, выплаченная непропорционально долям в уставном капитале, облагаются по общей ставке (13 %)

Финансовое ведомство разъясняет, что, если прибыль распределена непропорционально долям в уставном капитале, полученные доходы облагаются по ставке 13 процентов (Письмо Минфина России от 11.11.2005 N 03-05-01-04/353).

Налоговое ведомство пояснило, что часть прибыли, распределенная между участниками организации непропорционально их долям в уставном капитале, не признается дивидендами, а рассматривается как выплата за счет прибыли, оставшейся после уплаты налогов. Следовательно, для целей налогообложения указанные суммы облагаются по общей ставке как для юридических, так и для физических лиц (Письмо УФНС России по г. Москве от 19.04.2007 N 20-12/036014@(а))

Как говорилось выше, с 01.01.2015 года пониженная ставка для налогообложения дивидендов физических лиц — резидентов РФ в размере 9 % отменена и применению подлежит общая ставка – 13%. Соответственно, для дивидендов, начисленных  и выплачиваемых с 01.01.2015 года в  «непропорциональном» порядке нет абсолютно никакой разницы с точки зрения применения налоговой ставки.

Вместе с тем в отношении дивидендов, подлежащих выплате еще в 2014 году, но выплаченных с опозданием, то есть  после 01.01.2015 года, подлежит ставка – 9%. Значит с точки налогообложения имеет значение как применять общую ставку: ко всей сумме, непропорционально заплаченной или только к части, превышающей выплату распределенную пропорционально долям в уставном капитале.

Что касается налога на прибыль участников ООО – юридических лиц, изменение порядка распределения дохода никак не повлияет. Связано это с тем, что в главе 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ дано свое определение понятию «дивиденд», согласно которому под дивидендом в целях налога на прибыль понимается доход от долевого участия в деятельности организаций. При этом не уточняется, что этот доход обязательно должен распределяться пропорционально долям. Соответственно,  до 01.01.2015 года даже при выплате «непропорционального» дивиденда доход будет облагаться по сниженной ставке – 9%, а после 01.01.2015 года – по ставке 13 %. 

ЭТАП № 5. Выплата дивидендов

Приняв решение о распределении прибыли между участниками, общество должно выплатить дивиденды в течение 60 дней, если иной, меньший, срок не установлен в решении об их выплате или в уставе общества.

За несвоевременную выплату дивидендов участники могут потребовать через суд выплатить проценты  за пользование денежными чужими средствами.

Часто на практике возникает вопрос:  следует ли рассматривать банковскую комиссию, которую уплачивает общество при перечислении  дивидендов участникам на их банковские счета  в качестве дохода, полученного участниками в натуральной форме? Мнения по данному вопросу разделились.

В Письме ФНС РФ от 15.09.2010 N ШС-37-3/11236 сказано, что общество должно обеспечить получение его участниками дохода от долевого участия в нем любым не противоречащим законодательству способом. Прежде всего – путем перечисления дивидендов на банковские счета. Таким образом, банковские услуги по перечислению дивидендов оказываются самому обществу. И оплата этих услуг производится исключительно в его интересах, а не в интересах его участников. Следовательно, у участников не образуется доход в натуральной форме, облагаемый НДФЛ.

Однако Минфин России придерживаются иного мнения. Так, в письме от 25 ноября 2008 г. N 03­04­06­01/351 сказано, что выплата дивидендов осуществляется в рамках гражданско­правовых, а не трудовых отношений. Поэтому платежи, произведенные организацией банку за обслуживание банковских карт, связанные с выплатой денежных средств, обязанность по выплате которых не установлена трудовым законодательством, подлежат обложению НДФЛ в установленном порядке.

К сожалению, на настоящий момент по данному вопросу еще не сложилось однозначной судебной практики. Однако ФАС Волго­Вятского округа в Постановлении от  8 ноября 2010 г. N А43­2399/2010 отметил, что услуги банка по  перечислению дивидендов участникам общества оказываются непосредственно обществу и оплата этих услуг производится в его интересах, а не в интересах участников, т.е. у последних не образуется доход, облагаемый НДФЛ. 

Можно ли распределять дивиденды между участниками ООО не согласно долям, а по желанию

Начисление и выплата дивидендов участникам производится в соответствии с Федеральным законом №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее № 14-ФЗ), а также уставом Общества.

Общество вправе по итогам финансово-хозяйственной деятельности квартала, полугодия или года принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение о распределении чистой прибыли между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. (п. 1 ст. 28 № 14-ФЗ).

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иное не установлено уставом (п. 2 ст. 28 №14-ФЗ). Т.е. в уставе можно утвердить любую другую пропорцию начисления дивидендов.

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части дивидендов не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. (п. 3 ст. 28 №14-ФЗ).

В течение установленного срока выплаты дивидендов дивиденды могут выплачиваться частями. Также не обязательна одновременная выплата дивидендов всем участникам.

В случае если в течение срока выплаты дивиденды не выплачены участнику общества, он вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате соответствующей части прибыли. Уставом общества может быть предусмотрен более продолжительный срок для обращения с данным требованием, при этом указанный срок не может превышать пяти лет со дня истечения срока выплаты части распределенной прибыли общества.

Если уставом общества или решением участников о выплате дивидендов предусмотрены сроки, в пределах которых общество обязано выплатить распределенную прибыль участнику, последний вправе потребовать взыскания причитающейся ему выплаты, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства в порядке, предусмотренном ст. 395 ГК РФ.

Мер административной ответственности, применяемых к обществу с ограниченной ответственностью за несвоевременную выплату участникам части распределенной прибыли не предусмотрено.

Распределенная и не востребованная участником часть прибыли восстанавливается в составе нераспределенной прибыли общества (п. 4 ст. 28 №14-ФЗ).

Дивиденды можно выплачивать не только из чистой прибыли за текущий год, но также из прибыли прошлых лет. В целях осуществления контроля за начислением дивидендов, рекомендуем придерживаться последовательности при начислении дивидендов. Т.е. сначала распределять прибыль прошлых периодов.

Могу ли я выплатить дивиденды в товариществе с ООО? | Малый бизнес

Компания с ограниченной ответственностью (LLC) и товарищество — это две отдельные бизнес-организации. Ни та, ни другая компания не выплачивают дивиденды, но каждая из них обеспечивает своих владельцев накопленным доходом от бизнеса за счет распределения. Эти различия важны, потому что правила распределения более гибкие, чем стандарты дивидендов. Кроме того, выплаты и дивиденды облагаются налогом по-разному, при этом общие налоговые обязательства обычно ниже для распределений

Различие между ООО и партнерством

ООО и партнерство имеют много общего с точки зрения структуры, но есть одно ключевое различие.И LLC, и товарищества определяются законом государства, в котором они созданы. Полные товарищества и LLC, управляемые участниками, позволяют всем индивидуальным владельцам вести повседневный бизнес, в то время как коммандитные товарищества и управляемые менеджером LLC ограничивают исполнительные роли избранным. LLC могут облагаться налогом так же, как и партнерства. Однако участники LLC, как правило, не несут ответственности по долгам бизнеса независимо от их управленческой роли. Напротив, все генеральные партнеры несут личную ответственность по обязательствам бизнеса.

Дивиденды против распределения

Дивиденды — это выплаты нераспределенной прибыли, сделанные корпорациями на основании владения акциями. Когда корпорация хочет передать нераспределенную прибыль своим владельцам, она объявляет выплату на акцию. Например, корпорация может объявить дивиденды в размере 1 доллара, и в этом случае владелец получит доллар за каждую принадлежащую ему акцию. Распределение — это функции LLC и партнерств, которые служат почти той же цели, что и корпоративные дивиденды. Однако распределение доходов более гибкое, поскольку оно не обязательно должно быть пропорциональным на основе доли владения.

Определение основы

При обсуждении распределения для ООО или партнерства вы должны начать с расчета основы для каждого собственника. Основа представляет собой вложение каждого человека в бизнес. Чтобы рассчитать основу, начните с определения первоначального вложения денежных средств и имущества, сделанного физическим лицом в бизнес. Добавьте любые дополнительные взносы наличными или имуществом, сделанные физическим лицом, а также все распределяемые доли дохода компании в прошлом.Когда товарищества или LLC облагаются налогом, доход бизнеса делится между владельцами, и каждый платит налоги со своей распределительной доли. Затем вычтите суммы всех прошлых выплат, полученных отдельным лицом, а также его долю в любых прошлых убытках бизнеса. Остается только индивидуальная основа в бизнесе.

Распределение налогов

Когда член LLC или партнер по партнерству получает распределение, он, как правило, не должен платить налоги с этой суммы.Это потому, что она уже заплатила налоги с прибыли бизнеса в год, когда она была заработана. Распределение — это просто перевод владельцу суммы, с которой он уже уплатил налоги. Единственным исключением является случай, когда индивидуальная база в бизнесе равна нулю. Базис эффективно измеряет вложение человеком средств, которые уже облагались налогом. Если базис равен нулю, любое дальнейшее распределение, получаемое владельцем, не облагается налогом. В результате член LLC или партнер по партнерству, который получает распределение и имеет нулевую базу, должен платить налоги с того, что он получает.

Ссылки

Биография писателя

Джон Кромвель специализируется на финансовых, юридических вопросах и вопросах малого бизнеса. Кромвель имеет степень бакалавра и магистра бухгалтерского учета, а также степень доктора юридических наук. В настоящее время он является соучредителем двух предприятий.

Распределения среди участников LLC по сравнению с дивидендами

Хотя и члены общества с ограниченной ответственностью (LLC), и корпоративные акционеры имеют долю владения в своих соответствующих компаниях, они получают прибыль от этой доли по-разному и сталкиваются с очень разными налоговыми последствиями.Выплаты члену отражают долю этого члена в прибыли компании, а дивиденды, выплачиваемые держателю акций, по сути, являются премией или вознаграждением, которое акционеры иногда получают, когда у корпорации имеется достаточная прибыль или избыточные денежные средства.

Выплаты участникам ООО и налоговые требования

участников LLC получают выплаты из доходов компании на основе их индивидуальных инвестиций в компанию и на условиях, изложенных в операционном соглашении компании.Операционное соглашение устанавливает порядок управления компанией и распределение доходов и обязательств. Он также описывает долю дохода каждого члена и время распределения. Они получают прибыль от своих инвестиций по мере увеличения доходов компании. У каждого участника есть законные претензии на прибыль компании, но физическое лицо не может принудить к распределению, несовместимому с операционным соглашением, если все участники не согласятся. Закон обычно позволяет ООО сохранять свою прибыль и не распределять ее среди участников, если операционное соглашение не предусматривает иное.Кроме того, это юридическое лицо не может производить распределения, если они будут препятствовать его способности выполнять свои текущие обязательства, или если сразу после распределения долги компании превышают ее активы.

ООО является сквозной организацией; сама компания не платит налог на прибыль со своей прибыли. Скорее, эти доходы переходят к его членам, каждый из которых должен указать свою долю в своей налоговой декларации и уплатить подоходный налог с населения с этой доли. Они должны платить налоги со своей части дохода компании, даже если они не получают доходов от компании в течение налогового года.Если член получает распределение от дохода, с которого он уже заплатил налог, это распределение не облагается налогом дальше.

Требования акционеров к дивидендам и налогам

Акционеры, как и участники LLC, владеют частью корпорации, в которой они владеют акциями. Однако, в отличие от участников ООО, акционеры не имеют юридических прав на определенную долю прибыли компании. Фактически, акционеры обыкновенных акций вообще не имеют права на дивиденды (хотя привилегированные акции могут гарантировать их получение).Скорее, совет директоров корпорации имеет право объявлять дивиденды по своему усмотрению, что они могут выбрать, если у бизнеса был особенно успешный год или у него есть избыточные денежные средства. В большинстве случаев акционер рассчитывает получить прибыль от своих инвестиций в корпорацию не за счет получения дивидендов, а за счет увеличения стоимости акций по мере успеха бизнеса.

В отличие от LLC, корпорация не является сквозной организацией. Корпорация платит подоходный налог со своей прибыли. Когда акционер получает дивиденды, он платит с них налоги.Как правило, дивиденды облагаются налогом как обычный доход, но при некоторых обстоятельствах они могут иметь право на доход от прироста капитала. В отличие от члена LLC, который должен платить налог на прибыль компании, даже если он не получает распределения, акционер-юридический лицо не несет ответственности за налог на прибыль корпорации и несет ответственность только за налог на полученные дивиденды.

Если вы являетесь предпринимателем, желающим открыть новую компанию, ООО может быть подходящим вариантом для вашего бизнеса, поскольку оно предлагает такую ​​же защиту от личной ответственности для своих владельцев, что и корпорация, избегая при этом двойного налогообложения. и в обход некоторых формальностей, которые должна соблюдать корпорация.

Эта часть сайта предназначена только для информационных целей. Содержание не является юридической консультацией. Утверждения и мнения являются выражением автора, а не LegalZoom, и не были оценены LegalZoom на предмет точности, полноты или изменений в законодательстве.

Планирование текущих распределений от ООО

Общество с ограниченной ответственностью (LLC) передает своим членам денежные средства и имущество, производя раздачи. Распределение наличных денег или имущества от ООО, классифицируемое как неучтенное лицо, не облагается налогом последствия, потому что переданные активы уже считается активами владельца для уплаты федеральных налогов (хотя законные право собственности переходит к лицу, не являющемуся юридическим лицом).

А распределение денежных средств или имущества от ООО, классифицируемого как Корпорация C может представлять собой выплату заработной платы, дивидендов, возврат капитала или его частичное или частичное распределение. полная ликвидация. (Если распределение не специально классифицируется организацией как заработная плата, IRS будет утверждать, что любое корпоративное распределение — это дивиденды.) Каждый из этих видов платежей имеет разные налоги. последствия для ООО и собственника.

А распределение от ООО, классифицируемого как партнерство, может представляют собой гарантированный платеж, возврат капитала, распределение операционной прибыли или замаскированная продажа имущество. Распространение среди участников LLC, классифицированных как товарищество может быть ликвидационным распределением или текущим распределение. Ликвидационная раздача — это раздача (или серию дистрибутивов, которые могут выходить за рамки одного год), что полностью исключает участие участника в ООО.По общему правилу гл. 731 (а), ток распределение денежных средств или имущества не облагается налогом распределить член, если полученная сумма денег не превышают налоговую базу участника в LLC. Основа распределенная собственность в руках распределяющего члена равна базе ООО в распределенной собственности непосредственно перед раздачей, ограничивается общей размер базовой доли участия участника в ООО.

Наблюдение: Особые правила применяются в определение основы распределенной собственности при множественных имущество распределяется по ликвидируемому распределению или когда несколько объектов недвижимости распределены и общая переходящая база распределенных свойств превышает членская база в ООО.

Обычно раздача члену не влияет на LLC.Однако ООО может признать прибыль или убыток от распределения так называемых горячих активы (как правило, нереализованная дебиторская задолженность и существенно оценил инвентарь).

Ссуды от ООО участникам не облагаются налогом, но если перевод денег из ООО в член рассматривается как ссуда, последующая отмена долг приведет к условному распределению денег между член на момент отмены (Regs.П. 1.731-1 (с) (2)). Поскольку ссуды участникам ООО не являются подлежат налогообложению, но при определенных распределениях денежных средств член может быть испытывает соблазн переклассифицировать распределение избыточных денежных средств как заем от ООО участнику. Чтобы сделка была рассматриваются как ссуды, должны быть безусловные и имеющее юридическую силу обязательство выплатить определенную сумму в определяемая дата (Rev. Rul. 73-301).

Дистрибьюции ООО чаще всего возникает, когда LLC распространяет операционные денежного потока или рефинансирования, или ликвидирует членский интересы.Но дистрибутивы также могут использоваться для выполнения цели налогового планирования ООО. Ниже приведены несколько налоговых планирование ситуаций, в которых LLC может захотеть распространять имущество члену:

Альтернатива продаже имущества: Иногда ООО, рассматривая продажу собственности, находит это выгоднее раздать собственность члену, который затем продает недвижимость.Это особенно привлекательно когда LLC ликвидирует долю участника и член будет иметь более высокое основание в распределенной собственности чем LLC, или когда член имеет срок действия, перенесенный на будущие периоды это компенсирует прибыль от продажи собственности.

Однако см. Court Holding Co. , 324 US 331 (1945), где в корпоративном контексте IRS успешно утверждал, что если корпорация вела переговоры о продаже имущество, а затем распределили имущество между акционерами кто завершил продажу, продажа собственности была облагается налогом в пользу корпорации, а не акционеров.К избежать такого исхода, ООО рассматривает распределение собственность, выставленная на продажу участнику, не должна вступать в переговоры с потенциальными покупателями.

Альтернатива аналогичному обмену: Если LLC владеет собственностью, которую некоторые участники хотят передать в сек. 1031, но другие участники этого не делают, LLC может рассмотреть возможность передачи обменного имущества заинтересованные стороны.Это может быть частичная ликвидация распределять интересы членов, или другая собственность может быть распространяется среди других участников.

Наблюдение: Из-за нескольких недавних IRS нападки на гл. 1031 обмен имуществом, распределенным LLC или партнерство, практикующие должны быть осторожны, когда структурирование Sec. 1031 биржа, где (1) свойство внесла вклад в ООО в ожидании обмена ООО собственность при обмене на аналогичный, (2) собственность полученный в обмен, внесен в ООО член после получения им собственности в подобный обмен, (3) имущество, подлежащее обмену, является распространяется среди участников в ожидании обмена, или (4) имущество, полученное ООО в аналогичном виде обмен распространяется среди участников сразу после обмен.В таких случаях, как минимум, практикующим врачам следует: рассмотрите возможность передачи собственности клиентом до заключение обязывающего договора об обмене имущества. Чем дольше собственность удерживается между датой передачи и дата обмена, тем лучше.

Альтернатива специальному распределению прибыли или потеря: Когда член будет специально распределил прибыль или убыток от продажи определенного имущество по условиям договора операционной деятельности ООО, а Распределение собственности — жизнеспособная альтернатива.Этот выгодно, когда особое распределение прибыли Распространяемый член не является «существенным» согласно правила существенного экономического эффекта (см. Рег. 1.704-1 (б) (2)).

Распределения членам ООО должны быть выполнены в рамках положений в применимый статут об ООО штата и операционные соглашение.Практики, консультирующие клиентов ООО по вопросам создания текущее распределение должно тщательно проверять работоспособность соглашение и применимый государственный закон для положений, которые ограничить или ограничить права и обязанности LLC по раздачи.

Большинство законодательных актов штатов содержат положение, запрещающее LLC от распространения, что приводит к его несостоятельность.Некоторые штаты специально запрещают распространение которые приводят к возникновению обязательств ООО (включая его обязательство делать преференциальные выплаты членам на роспуск), превышающий его активы. Однако устав как правило, позволяют LLC производить распределения, которые ухудшают ее возможность делать преференциальные выплаты членам на роспуск, если это предусмотрено организационными документами. Члены и менеджеры, которые получают или одобряют запрещенные распределения обычно несут ответственность в размере избыточное распространение.Кроме того, условия ООО банковские ссуды могут ограничивать ООО в осуществлении распределений. Любые запланированные раздачи не должны нарушать условия ссуду, которая может привести к отозванию ссуды.

LLC обычно не требуется в соответствии с законодательством штата для распространения на членов до выхода членов или роспуск ООО.Требования к промежуточному дистрибутивы обычно должны быть включены в упорядочивание документов. Уставы государственных ООО обычно предусматривают метод по умолчанию для распределения распределений среди члены (по умолчанию обычно используется заглавная взносов или на душу населения). Это значение по умолчанию обычно могут быть отменены положениями статей договор организации или эксплуатации.

Большинство штатов Устав LLC предусматривает, что LLC не обязана совершать распределение имущества, кроме наличных денег.Точно так же участники обычно не обязаны получать раздачу имущество, кроме наличных денег (за исключением процентная доля участника в собственности ООО). Этот запрет обычно может быть отменен положениями статьи об организации или операционном соглашении. Если свойство взносы будут разрешены, ООО в соглашении должно быть указано, как такие взносы будут ценится.

Текущие распределения от ООО, классифицируемое как товарищество, для его членов обычны, и большинство практиков знакомо с тем, как раздачи лечатся. Однако иногда дистрибутивы может иметь непредвиденные результаты, если LLC не будет должным образом спланируйте, когда и как будут производиться такие раздачи. В в следующем списке рассматриваются некоторые налоговые вопросы, которые следует учитывать при ООО, классифицированное как партнерство, планирует текущее распределение:

1.Поскольку распределение наличных денег в превышение членской базы может привести к признанию прибыли, необходимо внимательно рассмотреть порядок в какие денежные средства и имущество распределяются, а также распределение обремененного имущества или долга, которое может привести к условному распределению денежных средств.

2. The применение гл. 731 (c) может привести к распределению обращающиеся на рынке ценные бумаги облагаются налогом как распределение денежных средств.

3. Непропорциональное распределение «горячих» активы »может привести к признанию обычного дохода вместо прироста капитала участником-распределителем или признание прибыли или убытка дистрибьютора LLC, когда нет прибыли или убытка иначе были бы признаны. Правила горячих активов применять, если участник получает больше или меньше, чем его или ее доля в горячих активах ООО, поэтому имущество распределяется не обязательно должна быть нереализованная дебиторская задолженность или существенно ценный инвентарь для правил горячих активов, чтобы вызвать признание обычного дохода.Как правило, любые непропорциональное распределение активов ООО может привести к П. 751 проблема, если у ООО есть нереализованная дебиторская задолженность или оценил предметы инвентаря.

4. Ток распространение члену может быть частью замаскированной продажи собственность или доля LLC между участником и LLC или между двумя участниками. Распределение, являющееся частью замаскированная продажа может привести к тому, что продающая сторона узнает налогооблагаемая прибыль от того, что в противном случае не было бы облагаемым налогом распределение, согласно гл.707 (а) (2) (В).

5. А распределение ранее внесенного имущества члену кроме участвующего члена может привести к признание прибыли или убытков участником-участником (п. 704 (c) (1) (B)).

6. Выплаты членам, которые ранее внесенная оцененная собственность может привести к признание прибыли участниками по иному не облагаемое налогом распределение согласно гл.737.

Если сделка, рассматриваемая как распределение, по сути, продажа или другая сделка, партнерство по борьбе со злоупотреблениями правила могут быть использованы для переквалификации сделки. В документе TAM 9645005 IRS постановил, что двухчленная товарищество владело имуществом, которое должно было быть продано в распродажа, раздача имущества один день перед продажей партнерам разрешить принять Преимущество гл.1033 положения о реинвестировании, в то время как позволять другому удерживать выручку не было, в субстанция, распределение. Вместо этого партнерство было считается продающей организацией, и распределения партнеры считались выручкой от продаж, а не имущество.

Это тематическое исследование было адаптировано из руководства PPC. компаниям с ограниченной ответственностью , 12-е издание, Майкл Э.Марес, Сара С. Макмерриан, Стивен Э. Паскарелла II, Грегори А. Поркаро, Вирджиния Р. Бергман, Уильям Р. Бишофф и Линда А. Марквуд, опубликованные Thomson Tax И бухгалтерский учет, фут. Уорт, Техас, 2007 ((800) 323-8724; стр. Thomson.com ).

Преимущества C-Corp для стартапов

Существует множество способов структурирования бизнеса. Как основатель стартапа, вы должны хорошо понимать свои варианты при открытии нового бизнеса.Хотя многие стартапы начинаются как компания с ограниченной ответственностью (LLC) и переходят в C-Corp позже, объединение с самого начала менее сложно и менее дорого, чем последующее преобразование в C-Corp. Кроме того, плата, которую юридическая фирма взимает за преобразование LLC в корпорацию, будет больше, чем создание корпорации в первую очередь. Корпорации C являются наиболее желательной структурой для стартапа, поскольку они ограничивают ответственность, защищают интеллектуальную собственность, более привлекательны для инвесторов и позволяют выпускать опционы на акции для стимулирования стратегических сотрудников и ключевых сотрудников.

Вот пять причин, по которым ваш стартап должен быть зарегистрирован как C-Corp, а не как компания с ограниченной ответственностью:

1. За вычетом личной ответственности. В случае корпорации C создается разделение между учредителями (которые становятся акционерами) и бизнесом. Включая ваш бизнес, сгенерированный объект может делать большую часть того, что делаете вы, но в конечном итоге является буфером, так что, если что-то в бизнесе пойдет не так, ваши активы за пределами компании не будут поставлены на карту.
2. Право собственности на интеллектуальную собственность. Incorporating дает вам ощущение легкости, когда дело доходит до того, кто владеет интеллектуальной собственностью. Любая ИС принадлежит компании, а не основателю / сотруднику, который мог ее создать. Это отличная идея по нескольким причинам. Во-первых, это означает, что по мере роста вашего бизнеса, когда сотрудники приходят и уходят, они не могут забирать с собой какую-либо интеллектуальную собственность. Это защищает бизнес от любых претензий, которые могут возникнуть у бывшего сотрудника при увольнении.Еще одна причина, по которой это важно, заключается в том, что должным образом защищенная интеллектуальная собственность может повысить оценку компании для инвесторов.
3. Невероятная реальность налогообложения. Хотя то, что C-Corps действительно подлежит двойному налогообложению, как на корпоративном уровне, так и на уровне индивидуальных акционеров, это не так для большинства быстрорастущих стартапов. Эти стартапы, как правило, реинвестируют капитал и не выплачивают дивиденды в течение нескольких лет, что сводит на нет второе налоговое бремя.Выплаты учредителям также могут быть структурированы как выплаты заработной платы, а не как дивиденды, которые могут быть списаны для целей налогообложения. Кроме того, законопроект о налогах 2018 года стал большой победой для C-Corps с новой более низкой ставкой корпоративного налога.
4. Опционы на акции. Если ваш бизнес организован как ООО, единственный вариант предоставления вашим сотрудникам капитала — это разделить вашу долю участия в компании. Структура корпорации позволяет отложить опционный пул акций для ключевых сотрудников и стратегических партнеров.Это простой способ предложить стимулы для вовлечения людей в ваш стартап.
5. Привлекательность для инвесторов. Как стартап, вы хотите упростить инвесторам возможность инвестировать в вашу компанию. Как C-Corp вы более привлекательны для инвесторов, и большинство инвесторов будут настаивать на этой структуре, прежде чем вкладывать какие-либо инвестиционные деньги. Фирмам венчурного капитала обычно не разрешается инвестировать в LLC или S-Corps, поэтому уже быть корпорацией идеально для тех, кто ищет сторонние инвестиции.

Ищете дополнительную информацию или руководство для своего стартапа? В Forrest Firm мы стремимся помочь стартапам и новым компаниям изучить все возможности для раскрытия своего максимального потенциала. Подумайте о том, чтобы связаться со мной, чтобы помочь вам полностью понять ваши возможности при открытии нового бизнеса.

Вирджиния Плезантс специализируется в области имущественного планирования, управления имуществом и общего коммерческого права. Она работает с клиентами над созданием имущественных планов, которые эффективно передают состояние следующему поколению, включая подготовку завещаний, трастов и доверенностей.С Вирджинией можно связаться по телефону (336)546-5977 или по электронной почте [email protected]

LLC vs. Inc. — в чем разница и преимущества

Когда дело доходит до выбора юридического лица для своего бизнеса, почти все владельцы малого бизнеса выбирают либо компанию с ограниченной ответственностью, либо корпорацию (Inc). Но какой тип организации подходит для вашего бизнеса?

Когда вы регистрируете бизнес, вы превращаетесь из индивидуального предприятия (если вы являетесь единственным владельцем) или полного товарищества (если у вас нет владельцев) в компанию, официально признанную государством ее регистрации.Другими словами, он становится самостоятельным юридическим лицом — отдельно от физических лиц, которые его учредили, и акционеров, которые будут владеть им в течение его существования.

Но какой выбрать? Понимание различий между LLC и корпорацией может быть непростым, особенно если вы только начинаете. Допустим, у вас есть цветочный магазин. Вы знаете, что хотите называть свою компанию «Мои цветы». Но будет ли это My Flowers LLC или My Flowers Inc? Как вы решаете, какой тип организации подходит для вашего бизнеса? Вы начинаете с понимания различий между ООО и корпорацией.

Чтобы принять правильное решение для вашего бизнеса, важно понимать, чем LLC по сравнению с корпорациями, когда речь идет о налогообложении, защите ответственности, структуре управления, владении и соблюдении требований. Как вы увидите, между корпорациями и ООО есть сходства и различия. И бизнес-структура, которая вам подходит, будет зависеть от многих факторов.

В состязании LLC vs. Inc не всегда очевиден победитель. Давайте начнем с быстрого определения того, что значит создать корпорацию и LLC.

Incorporation vs. LLC — статус отдельной организации

Корпорации: создавая бизнес, вы превращаетесь из индивидуального предприятия (если вы единственный владелец) или полного партнерства (если у вас есть совладельцы) в компанию, официально признанную государством ее регистрации. Другими словами, он становится самостоятельным юридическим лицом — отдельно от физических лиц, которые его учредили, и акционеров, которые будут владеть им на протяжении всего его существования.

LLC: Аналогичным образом, когда вы создаете LLC, вы формируете компанию с ее собственным юридическим существованием — отдельно от ее учредителей и участников (так называются владельцы LLC).

Важно помнить, что независимо от того, регистрируете ли вы или создаете ООО, бизнес владеет корпорацией или ООО. Вы владеете корпорацией или ООО. Итак, что побеждает — корпорация или ООО? Когда важно иметь отдельное юридическое лицо, оба типа юридических лиц выходят даже в этом случае.

LLC против Inc — формирование

Существуют сходства и различия в том, как вы создаете корпорацию и как вы создаете компанию с ограниченной ответственностью. Оба они формируются путем подачи документа с определенной информацией государственному секретарю (или как там называется офис регистрации юридического лица) в штате, который вы выбираете для своего домашнего или внутреннего штата.

Этот документ часто называют Уставом корпорации или Уставом ООО. Затем вам необходимо разработать устав для корпорации и операционное соглашение для LLC.

Между этими документами есть некоторые различия, о которых следует помнить при принятии решения LLC vs. Inc..

Устав корпорации обычно содержит дополнительную информацию и используется для отказа или изменения определенных законодательных требований, которым корпорация будет подчиняться в противном случае.Кроме того, для вступления в силу в статьи должны быть включены определенные регулирующие положения.

Устав компании LLC содержит меньше необходимой информации и почти все положения о том, как она будет управляться, а права, обязанности и ответственность участников и менеджеров содержатся в операционном соглашении.

Учредительный договор и устав организации являются публичными документами. Договора об эксплуатации нет.

Итак, если LLC vs.Inc. были боксерским поединком, и вы хотите, чтобы общественности было доступно меньше информации о внутренних делах компании, тогда LLC выиграет этот раунд.

LLC против корпорации — Ограниченная ответственность владельцев

Одна из основных причин создания корпорации или ООО для малого бизнеса — избежать личной ответственности по долгам предприятия. Как мы упоминали ранее, корпорации и ООО имеют собственное юридическое существование. Корпорация или ООО владеет бизнесом, его активами, долгами и обязательствами.Акционеры или участники владеют корпорацией или ООО, и их ответственность ограничивается их инвестициями.

Ограниченная ответственность акционеров и участников — это устоявшиеся и соблюдаемые правила. Но это не значит, что они никогда ни за что не несут ответственности. Они по-прежнему несут ответственность за свои проступки — например, за нарушение операционного соглашения. А владельцы могут нести ответственность за определенные действия, если существует закон, который налагает на них ответственность.

Фактически, участники и акционеры могут по-прежнему нести ответственность по долгам своей компании в соответствии с правовой концепцией, известной как «прорыв корпоративной завесы».Прокалывание вуали — это средство правовой защиты, при котором суды не принимают во внимание отдельное существование корпорации или LLC. Когда организация больше не фигурирует, акционер или участник становится ответственным по долгам компании.

При решении вопроса о прокалывании суды применяют различные тесты. Один из наиболее часто используемых тестов ищет две вещи: 1) «единство интересов» между корпорацией или LLC и ее владельцами, так что их отдельные личности перестают существовать, и 2) что корпорация или LLC использовались для совершения мошенничество или достижение несправедливого результата.

Проверка единства интересов в основном задает вопрос, уважали ли акционеры или участники тот факт, что корпорация или ООО владеют бизнесом. Суды будут рассматривать ряд факторов, включая то, была ли корпорация или ООО недокапитализирована, использовали ли акционеры или участники активы бизнеса в личных целях и имело ли место несоблюдение нормативных требований. Так что, в принципе, в боксерском матче LLC vs. Inc. этот раунд можно судить даже.

LLC против Inc. по вопросам налогообложения

Ключевое различие между LLC и корпорацией заключается в том, как с ними обращаются при уплате налогов. А в матче LLC vs Inc. налогообложение практически никогда не бывает ничьей. Это будет способствовать тому или иному.

Налогообложение ООО

ООО является сквозным бизнесом для целей федерального подоходного налога. Это означает, что ему не нужно платить федеральный подоходный налог. Вместо этого его прибыли и убытки напрямую поступают к владельцам.Доход от бизнеса равен личному доходу, поэтому владелец платит налог с его или ее личной декларации, и он облагается налогом по индивидуальной ставке. Поскольку налог платят только участники, существует единый уровень налогообложения.

Хотя единый уровень налогообложения — это хорошо, он не гарантирует, что налогообложение ООО лучше для вас. В некоторых случаях владельцы ООО могут заработать значительно увеличенный налоговый счет за счет добавления налога на самозанятость, который в настоящее время составляет 15,3 процента. И это также может зависеть от того, будет ли выше ставка корпоративного или личного подоходного налога и на какие льготы и вычеты имеют право владельцы.

Сквозное налогообложение является правилом по умолчанию. Если вы ничего не сделаете, ваша LLC будет облагаться налогом как партнерство в соответствии с подразделом K Налогового кодекса. Это тот случай, когда у вас более одного участника, или ваша LLC будет полностью проигнорирована для целей налогообложения доходов, если вы единственный участник.

Но если для вашего LLC выгодно облагаться налогом как корпорация, у вас есть такая возможность. Вы можете подать форму 8832 «Выборы по классификации организаций» в Казначейство, и ваша LLC будет облагаться налогом как корпорация в соответствии с подразделом C.Затем, если вы этого пожелаете и если ваша LLC соответствует требованиям, у вас также есть возможность подать дополнительную декларацию, чтобы облагаться налогом в соответствии с подразделом S. В следующем разделе мы подробнее рассмотрим корпорации S и корпорации C.

Корпоративное налогообложение

Что касается корпораций, существует два вида налога на прибыль. Есть корпорации C, названные так потому, что они облагаются налогом в соответствии с подразделом C Налогового кодекса (IRC). И есть S-корпорации, названные так потому, что они облагаются налогом в соответствии с подразделом S IRC.Корпорации C подлежат двойному налогообложению. Корпорации S подлежат единому налогообложению.

Когда вы регистрируетесь, ваша корпорация по умолчанию будет облагаться налогом в соответствии с подразделом C. Ваша корпорация является отдельным налогооблагаемым субъектом, а прибыль и убытки бизнеса облагаются налогом в пользу корпорации, а не владельцев. В результате корпорации облагаются налогом по корпоративной ставке. Затем, если корпорация распределяет свою прибыль между акционерами, скажем, в форме дивидендов, это доход акционерам, который они должны отчитывать в своей декларации по подоходному налогу с населения.Это двойной налог, который в конечном итоге может серьезно сократить реальные заработанные доллары.

Однако, если ваша корпорация соответствует требованиям, вы можете выбрать, чтобы она облагалась налогом как корпорация S. Корпорация S является сквозной налоговой единицей. Хотя корпорации S и LLC имеют это общее, в подразделе S есть несколько ограничений, которые не подлежат налогообложению LLC как партнерство или неучтенное юридическое лицо.

Для того, чтобы иметь право избирать корпорацию S — и продолжать оставаться корпорацией S, — корпорация должна соответствовать строгим требованиям по количеству и типу акционеров и типам акций.Эти правила устанавливаются федеральным налоговым законодательством, а не законодательством штата о корпорациях. Вкратце, эти правила включают следующее:

• Акционерами могут быть только физические лица, граждане или резиденты США, определенные имения и трасты, некоторые освобожденные от налогов организации
• Не может быть более 100 акционеров (хотя некоторые члены семьи могут считаться одним держателем акций)
• Может быть только один класс акций (хотя допускаются различия в праве голоса)

Узнайте больше о налоговых последствиях LLC и корпораций.

IRS взимает налоги на самозанятость с участников ООО

Неопределенность в налоговом законодательстве часто предоставляет возможности для налогоплательщиков. В течение почти трех десятилетий вопрос о том, как сообщается о доходах компании с ограниченной ответственностью (LLC) для целей налогообложения самозанятости, оставался открытым. (LLC в этой статье также относится к товариществам с ограниченной ответственностью (LLP) и профессиональным компаниям с ограниченной ответственностью (PLLC).) Эта неопределенность привела к расхождению в практике, которое оставалось относительно неконтролируемым до недавнего времени, когда IRS начало использовать судебные иски для разъяснения заявки. налогового законодательства о самозанятости для ООО.

сек. 1402 (а) (13) предусматривает, что гарантированный платеж в соответствии с п. 707 (c), члену LLC за оказанные услуги облагается налогом на самозанятость. Значительное количество налогоплательщиков заявили, что никакая остаточная прибыль после вычета гарантированных выплат или так называемых распределительных доходов не подлежит обложению налогом на самозанятость, даже если эти доходы были распределены между управляющим или иным образом активно работающим членом. Справедливости ради стоит отметить, что некоторые налогоплательщики заняли более консервативную позицию, применив предлагаемые нормативные акты и ограниченное прецедентное право, чтобы облагать часть или всю свою распределяемую долю подоходным налогом от самозанятости.Однако сегодня налогоплательщики используют оба метода с небольшой последовательностью.

Отсутствие судебного прецедента и авторитетных указаний со стороны IRS привело к тому, что налогоплательщики агрессивно преследовали собственное корыстное толкование правил, что способствовало увеличению прогнозируемого налогового разрыва, связанного с заниженными данными о доходе от самозанятости (включая занижение сведений о доходах от самозанятости). Членов LLC по распределительным акциям), оцениваемая в $ 65 млрд в 2008–2010 гг., Согласно исследованию IRS.

Такая степень занижения налогов на самозанятость привела к тому, что IRS агрессивно преследовало как налоги, так и штрафы в отношении заниженных доходов от самозанятости для некоторых членов LLC. Воодушевленное своими недавними успехами, IRS, похоже, привержено разрешению двусмысленности в этой области путем создания свода четко установленных административных и судебных законов.

13 марта 2018 года Налоговое управление США (IRS) объявило кампанию по обеспечению соответствия требованиям о занижении налогов на самозанятость партнерами, оказывающими услуги партнерству (см. «Налоговое управление США объявляет о развертывании пяти кампаний по соблюдению нормативных требований для крупного бизнеса и международного сообщества»).Это назначение приведет к тому, что IRS выделит больше времени и ресурсов на аудит этого вопроса с конечной целью повышения соблюдения закона в свете нескольких недавних судебных решений, обсуждаемых в этой статье. Из-за этого последнего раунда успешных усилий IRS в судах, наряду с недавним назначением Службы комплаенс-кампании, налогоплательщики и их советники должны немедленно пересмотреть свою отчетность о доходе от самозанятости для участников, которые либо активно участвуют, либо являются членами-менеджерами. ООО.

ИСТОРИЯ НАЛОГА НА САМОЗАНЯТОСТЬ И ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

сек. 1402 (a) (13), принятый в 1977 году, разрешает исключать распределяемую прибыль, выделенную партнеру с ограниченной ответственностью, для целей расчета налога на самозанятость. Партнеры с ограниченной ответственностью (ограниченные как в их способности управлять партнерством, так и в ответственности за долги партнерства) могут исключить свою долю распределения для целей налогообложения самозанятости. Генеральные партнеры (полностью участвующие в управлении партнерством и не имеющие ограничений по ответственности) облагаются налогом на самозанятость на свою распределяемую долю дохода.Однако с развитием ООО федеральное налоговое законодательство теперь вступает в противоречие с уставами государственных образований. Член LLC может нести ограниченную ответственность и при этом активно участвовать в управлении LLC. Эта ситуация никогда не рассматривалась, когда Конгресс ввел исключение для партнеров с ограниченным налогом на самозанятость, потому что в то время активное участие партнера всегда означало неограниченную ответственность.

С 1977 года, когда Вайоминг стал первым штатом, принявшим закон, разрешающий компании с ограниченной ответственностью, LLC столкнулись с необходимостью определения того, может ли член LLC квалифицироваться как «партнер с ограниченной ответственностью» в соответствии с Разделом.1402 (a) (13) и тем самым исключить его или ее распределяемую долю дохода от налога на самозанятость, даже если участник может управлять LLC и по-прежнему нести ограниченную ответственность по долгам LLC.

В 1997 году, пытаясь решить эту проблему, Казначейство выпустило проп. П. 1.1402 (a) -2, при условии, что распределительная доля участника LLC не будет облагаться налогом на самозанятость, если только участник не имеет:

• Персональная ответственность по долгам ООО;
• Право заключения договора с ООО; или
• Участвовал в бизнесе ООО более 500 часов в год.

Кроме того, «сервисные партнеры» в сервисном партнерстве автоматически исключались из права претендовать на статус ограниченного партнера; вся их распределяемая доля дохода будет облагаться налогом на самозанятость.

Сразу после того, как предложенные правила были выпущены, политики и ученые мужи заявили, что эти правила были попыткой Казначейства принимать законы без одобрения Конгресса. Впоследствии Конгресс принял одногодичный мораторий, запрещающий Казначейству доработать нормативные акты (Раздел 935 Закона о льготах налогоплательщиков 1997 г., P.Л. 105-34). 20 лет спустя Казначейству еще предстоит окончательно доработать правила. Эта неспособность издать окончательные правила налогообложения самозанятости предоставила некоторым налогоплательщикам поддержку в отношении отчетности, согласно которой они заявляют, что распределенный доход, выделенный члену LLC, даже партнеру по оказанию услуг, не подлежит налогообложению для целей налогообложения самозанятости. IRS исторически не соглашался с этой позицией и недавно начал оспаривать в судах предполагаемые злоупотребления в отношении фактов, чтобы противодействовать этой, в противном случае, непроверенной позиции отчетности.

ЗАКОН ПО НЕДАВНИМ ДЕЛАМ ЗАПОЛНИТЕЛЬНО

В серии недавних судебных дел IRS по большей части успешно оспорило участников LLC, которые пытались использовать двусмысленность, возникшую в результате неудачной попытки IRS издать окончательные правила налогообложения самозанятости. Пытаясь определить, к кому следует относиться как к «партнерам с ограниченной ответственностью» для целей налогообложения самозанятости, суды рассмотрели законодательное намерение, лежащее в основе гл. 1402 (a) (13) и установил, что участники или владельцы, которые предоставляют услуги бизнесу, имеют управленческие полномочия или обладают другими характеристиками, несовместимыми с характеристиками традиционных партнеров с ограниченной ответственностью, должны облагаться налогом на самозанятость.В этом отношении эти решения, похоже, прошли полный цикл, поскольку они в судебном порядке восстанавливают два из трех исходных факторов, включенных в предложенные в 1997 году правила, используемые для определения статуса членов LLC для целей налогообложения самозанятости: управленческий контроль и участие.

Первое дело касалось группы налоговых поверенных, которые организовали свою фирму как ТОО ( Renkemeyer, Campbell, and Weaver, LLP , 136 T.C. 137 (2011)). Интересы юристов в ТОО были разделены на «единицы товарищества с генеральным управляющим партнером» и «единицы инвестиционного товарищества», и партнеры рассматривали доход, распределяемый на паи инвестиционного товарищества, как инвестиционный доход товарищества с ограниченной ответственностью, не облагаемый налогом на самозанятость.Налоговый суд отклонил этот подход по двум причинам. Во-первых, суд мимоходом отметил, что все партнеры обладают управленческими полномочиями в соответствии с законодательством штата, регулирующим деятельность ТОО. Во-вторых, что более важно, суд подчеркнул, что ни один доход товарищества не должен исключаться из налога на самозанятость, потому что все партнеры были активными участниками бизнеса товарищества. В своем решении Налоговый суд заявил: «Законодательная история раздела 1402 (а) (13) не поддерживает постановление, которое Конгресс рассматривал, исключая партнеров, которые оказывали услуги для партнерства в своем качестве партнеров (т.е., действуя в духе самозанятых лиц), от ответственности по налогам на самозанятость ». После Renkemeyer налогоплательщики были предупреждены о том, что члены LLC, оказывающие услуги LLC, будут рисковать получить свои распределительные акции рассматривается как доход от самозанятости.

Вслед за Renkemeyer в окружном суде 2012 года была рассмотрена степень, в которой муж и жена, которые были единственными членами LLC и получали заработную плату W-2 от LLC, должны иметь возможность исключить свои распределительные акции. дохода LLC от их дохода от самозанятости ( Riether , 919 F.Supp. 2d 1140 (D.N.M.2012)). Пара утверждала, что их распределительные акции были сродни инвестиционному доходу, поскольку они выплатили себе зарплату в качестве компенсации за услуги, которые они оказали ООО. Ссылаясь на преподобного Рул. 69-184, суд сначала отметил, что «партнер, который участвует в партнерском бизнесе, является« самозанятым лицом »» и не может одновременно рассматриваться как наемный работник.

Самая актуальная и новая часть решения суда, однако, предполагает, что одного управленческого контроля будет достаточно, чтобы испортить доход члена LLC.Объясняя свою позицию, суд заявил, что налогоплательщики «не похожи на партнеров с ограниченной ответственностью, то есть тех, у кого нет управленческих полномочий … независимо от того, были ли Истцы активными или пассивными в получении доходов ООО, эти доходы были самозанятыми. доход «(курсив наш).

В 2017 году Налоговый суд вновь обратился к этому вопросу, когда он слушал дело, связанное с юридической практикой, организованной как управляемый членом Миссисипи PLLC ( Castigliola , T.C. Memo. 2017-62).Члены получали гарантированные выплаты, приблизительно равные справедливой заработной плате за свои услуги, которые они считали доходом от самозанятости. Однако они не платили налоги на самозанятость по своим остаточным распределительным акциям от PLLC. Налоговый суд постановил, что участники не должны рассматриваться как партнеры с ограниченной ответственностью для целей налогообложения самозанятости, потому что участники разделяют контроль над PLLC в соответствии с законодательством штата, а партнеры с ограниченной ответственностью теряют защиту с ограниченной ответственностью в соответствии с законодательством штата Миссисипи, если они участвуют в контроле над PLLC. бизнес.Кроме того, суд постановил, что участники должны рассматриваться как полные партнеры для целей налогообложения самозанятости и платить налоги на самозанятость со своих распределяемых акций.

Из-за того, что он сосредоточен только на управленческом контроле, Castigliola вызвал серьезное недовольство в налоговом сообществе и подвергся резкой критике за упор на форме, а не на содержании. Это может иметь далеко идущие последствия, потому что решение может применяться для учета дохода от распределения акций, выделенного менеджерам-членам LLC, как дохода от самозанятости исключительно потому, что члены LLC имеют управленческие полномочия.

ЧТО ПРЕДСТАВЛЯЕТ БУДУЩЕЕ

В связи с этой цепочкой недавних дел, решенных в его пользу, IRS теперь имеет больше инструментов для атаки на стратегии по сокращению налоговых обязательств членов LLC по самозанятости, и, вероятно, станет более агрессивно атаковать то, что оно считает злоупотреблениями в этой сфере. область, идущая вперед. Действительно, недавние меморандумы главного юрисконсульта (см. ILM 201436049 и ILM 201640014) предполагают, что IRS готово использовать управленческий контроль или участие, или оба фактора в сочетании, чтобы остановить членов LLC, которые пытаются избежать налога на самозанятость на свои распределительные акции.

Члены LLC, желающие избежать налога на самозанятость, могут рассмотреть несколько вариантов. Во-первых, они могут захотеть избежать статуса члена-менеджера, возможно, путем выделения управленческих прав отдельным интересам или полного отказа от структур, управляемых участниками. Во-вторых, члены LLC, предоставляющие услуги, должны рассмотреть возможности разделения своего участия на отдельные интересы или отдельные организации (см. Hardy , T.C. Memo. 2017–16). Интересно, что, делая эти вещи, члены LLC по существу соблюдали бы предложенные правила, изданные в 1997 году.Наконец, участники могут вместо этого рассмотреть возможность создания S-корпорации для более эффективного управления налогами на самозанятость в ситуациях, когда требования к S-корпорации удовлетворены, а закон штата разрешает организацию бизнеса в корпоративной форме.

УКАЗАНИЯ НА БУДУЩЕЕ

Даже с учетом недавних судебных решений, обсуждаемых в этой статье, в этой области права остается значительная неопределенность. Например, в законе остается неясным, когда считается, что доход участника LLC исходит от услуг или от капитала, и является ли доход участника LLC от услуг достаточным, чтобы испортить его или ее доход, являющийся результатом капитальных вложений.Это может произойти, когда член LLC предоставляет некоторый уровень услуг, но когда его или ее доход от капитала является значительным по сравнению с его или ее доходом от услуг. Чтобы устранить эту и другие неопределенности в этой области, IRS включило этот вопрос в свой план приоритетных направлений деятельности Казначейства на 2016–2017 годы.

ВПЕРЕД

IRS дало понять, что намеревается оспорить заявленные исключения налогов на самозанятость на распределительную прибыль для членов LLC, которые находятся в позиции управленческого контроля или которые предоставляют значительные услуги LLC.Это усиление правоприменительных мер в сочетании с успехами IRS в делах Renkemeyer и Castigliola заставляет налогоплательщиков и их советников переоценить свои позиции в отчетности по доходам от самозанятости в LLC, участники которых управляют предприятием, предоставляют значимые услуги. , или иным образом иметь право налагать юридические обязательства на LLC. Невыполнение этого требования может привести к начислению налогов, а также к штрафам за недоплату для этих участников LLC.

Общество с Ограниченной Ответственностью (ООО) — Определение, преимущества и недостатки

Что такое Общество с Ограниченной Ответственностью (ООО)?

Компания с ограниченной ответственностью (LLC) — это бизнес-структура для частных компаний Частная компания Частная компания — это компания, акции которой принадлежат физическим или юридическим лицам и которая не предлагает инвесторам доли участия в капитале в виде акций, торгуемых на бирже. публичная фондовая биржа.в Соединенных Штатах — партнерство, сочетающее в себе аспекты партнерства Общее партнерство Генеральное партнерство (GP) — это соглашение между партнерами о совместном создании и ведении бизнеса. Это одно из самых распространенных юридических лиц для создания бизнеса. Все партнеры в полном товариществе несут ответственность за бизнес и несут неограниченную ответственность по коммерческим долгам. Корпорация — это юридическое лицо, созданное физическими лицами, акционерами или акционерами с целью получения прибыли.Корпорациям разрешается заключать контракты, предъявлять иски и предъявлять иски, владеть активами, перечислять федеральные налоги и налоги штата, а также занимать деньги в финансовых учреждениях. Компании с ограниченной ответственностью извлекают выгоду из гибкости и сквозного налогообложения партнерств и индивидуальных предпринимателей. «Собственник» означает владение чем-либо. Индивидуальное предпринимательство — это простейшая форма бизнеса, когда бизнес принадлежит одному человеку. при сохранении статуса корпорации с ограниченной ответственностью.

Если вы хотите создать компанию, обязательно ознакомьтесь с вводным курсом CFI по корпоративным финансам!

Преимущества ООО

Компании с ограниченной ответственностью предлагают гибкость и защиту.Это делает корпоративную структуру привлекательной для владельцев бизнеса. Вместо акционеров, заинтересованная сторона против акционера Термины «заинтересованная сторона» и «акционер» часто используются как синонимы в деловой среде. Если внимательно присмотреться к значениям «заинтересованная сторона» и «акционер», можно увидеть ключевые различия в их использовании. Как правило, акционер является заинтересованным лицом компании, в то время как заинтересованная сторона не обязательно является акционером. владельцы бизнеса компаний с ограниченной ответственностью называются участниками.

1. Гибкость

ООО может выбирать между различными налоговыми режимами. Они могут выбрать налоговый режим для индивидуальных предпринимателей, партнерств, S-корпораций или C-корпораций. Это дает компании возможность рассматриваться как сквозная организация, если она не решает, чтобы ее рассматривали как корпорацию C.

Доход сквозного предприятия учитывается как доход его владельцев.Это означает, что владельцы ООО могут избежать двойного налогообложения. При двойном налогообложении прибыль облагается налогом как на корпоративном уровне, так и при распределении в виде дивидендов Дивиденды Дивиденды — это доля прибыли и нераспределенной прибыли, которую компания выплачивает своим акционерам. Когда компания генерирует прибыль и накапливает нераспределенную прибыль, эта прибыль может быть либо реинвестирована в бизнес, либо выплачена акционерам в качестве дивидендов. владельцам. В случае LLC доход облагается налогом только на уровне отдельного члена, а не на уровне компании.

Если компания решает облагаться налогом как партнерство, ее доход может распределяться между участниками в формах, отличных от доли владения. Члены соглашаются с этим в рабочем соглашении.

Операционное соглашение компании действует аналогично уставу корпорации. Ниже приводится сравнение терминов ООО и корпорации:

Документ регулирует финансы, организацию, структуру и деятельность компании.В отличие от корпораций, которые обязаны назначать должностных лиц или совет директоров Совет директоров Совет директоров — это группа людей, избранных для представления акционеров. Каждая публичная компания должна установить совет директоров. LLC более гибкая со своими структурами управления. Корпоративная структура. Корпоративная структура — это организация различных отделов или бизнес-единиц внутри компании. В зависимости от целей компании и отрасли. Это тоже определяется и указывается в соглашении об эксплуатации.

2. Защита

Компании с ограниченной ответственностью дополнительно пользуются преимуществами корпораций. Самым большим преимуществом является статус компании с ограниченной ответственностью. Компания существует как собственное юридическое лицо. Это защищает участников и владельцев от личной ответственности за операции и долги компании.

Простым примером может служить обнаружение сотрудника компании, занимающегося незаконной экологической деятельностью. Компании могут угрожать судебным иском, чтобы возместить ущерб.Суд может обратиться к активам фирмы, но не к владельцам, чтобы возместить ущерб. Исключением может быть тот случай, если владелец знал о незаконных действиях и постоянно позволял им совершаться.

Недостатки ООО

Основными недостатками обществ с ограниченной ответственностью являются сборы и налоги, связанные со структурой бизнеса. Однако, поскольку LLC регулируются по-разному в каждом штате, правила также становятся недостатком.

1.Сборы и налоги

Хотя владельцы компании с ограниченной ответственностью получают выгоду от избежания двойного налогообложения, они обязаны платить налоги на самозанятость. Эти налоги уплачиваются дважды, поскольку владельцем является и работник, и работодатель.

Некоторые штаты также требуют ежегодного сбора за льготы с ограниченной ответственностью, которые LLC предоставляют своим членам. Этот сбор иногда называют налогом на франшизу. Например, штат Калифорния взимает ежегодный сбор в размере 800 долларов, который увеличивается с чистым доходом. Чистый доход Чистый доход является ключевой статьей не только в отчете о прибылях и убытках, но и во всех трех основных финансовых отчетах.Пока это достигается через компании с ограниченной ответственностью.

2. Нормативные акты

Как упоминалось ранее, LLC регулируется законодательством штата, которое может коренным образом изменить поведение компании в различных сценариях. Например, когда член общества с ограниченной ответственностью умирает, некоторые штаты могут распустить компанию. В других штатах компания продолжит свое существование, и доли участия умершего члена будут переданы их исполнителю.

В этих случаях показаны разрешения по умолчанию, установленные государством.Члены ООО могут решить, как они хотят, чтобы компания действовала в подобных ситуациях, и записать это в операционном соглашении. Как видите, операционное соглашение — это важный документ, который участники не должны игнорировать при создании компании.

Также важно учитывать, как компания может функционировать на международных рынках. Например, американская LLC, скорее всего, будет рассматриваться как корпорация в Канаде, поскольку различие между ними не признается в Канаде.

Дополнительные ресурсы

Хотите начать бизнес? Институт корпоративных финансов предлагает другие ресурсы, которые помогут вам расширить свои знания и достичь своих целей. Ознакомьтесь с приведенными ниже ссылками CFI: