Риски ип и ооо: ИП или ООО: отличия, плюсы и минусы

С традиционной точки зрения управления рисками классифицируйте риск интеллектуальной собственности как риск первой и третьей стороны.
С точки зрения права собственности на интеллектуальную собственность первой стороны риски включают следующее:

• Судебные издержки по защите и защите прав интеллектуальной собственности
• Утрата или уменьшение стоимости интеллектуальной собственности как актива, или уменьшение доходов от лицензирования или продукции в результате юридических выводов о недействительности, неисполнимости или отсутствии нарушений, или оспаривания титула или права собственности

С точки зрения ответственности третьих лиц за нарушение прав интеллектуальной собственности риски включают:

• Юридические расходы на защиту от иска о нарушении прав интеллектуальной собственности или краже;
• Любые вытекающие из этого затраты на урегулирование или возмещение ущерба;
• Затраты на проектирование; вред отношениям с клиентами; негативное влияние на цену акций компании.

Пример фармацевтических компаний

Чтобы проиллюстрировать некоторые из этих рисков, связанных с интеллектуальной собственностью, давайте рассмотрим пример фармацевтической компании-генерика, оспаривающей запатентованное лекарство фармацевтической компании с известным брендом в соответствии с параграфом IV ANDA, и судебный процесс против фармацевтического бренда с известным брендом. патент компании на это лекарство.
Риск для фармацевтической компании с известным брендом заключается в том, что компания-производитель непатентованных лекарств добьется успеха в аннулировании своего патента, доказав, что Бюро по патентам и товарным знакам США вообще не должно было выдавать патент компании, выпускающей брендовые лекарственные препараты. Если это произойдет, то фармацевтическая компания с известным брендом сможет продолжать продавать свое лекарство. Но это не может помешать компании-производителю дженериков продавать лекарство на основе того же соединения по гораздо более низкой цене. И стоимость патентного актива стремится к нулю.
Риск для компании-производителя непатентованных лекарственных средств заключается в том, что она не может доказать, что патент компании-производителя лекарственного препарата недействителен или что ее препарат не нарушает патент компании-производителя лекарственного препарата. Если будет обнаружено нарушение, то компания-производитель непатентованных лекарств должна возместить ущерб за любые прошлые продажи своего продукта, нарушающего права. Он должен изъять с рынка свой препарат, нарушающий авторские права, или разработать другой препарат, не нарушающий авторские права, на основе которого будет создан препарат. Ах да, и в этом процессе обе стороны понесут несколько миллионов долларов судебных издержек.

Минимизация рисков, связанных с интеллектуальной собственностью

Быстрого решения не существует, но дисциплинированное комплексное использование надежных методов управления рисками сведет к минимуму риск, связанный с интеллектуальной собственностью. Это требует скоординированного подхода со стороны управления рисками, юридического, финансового отдела, отдела разработки продуктов и маркетинга для выявления риска, его анализа и управления им. Кто в компании должен нести ответственность за управление рисками, связанными с интеллектуальной собственностью – юридические вопросы? Управление рисками? Разработка продукта? Маркетинг? Финансы? Бухгалтерский учет? Все вышеперечисленное.

Является ли страховка ответом?

Страхование , а не является единственной стратегией управления рисками интеллектуальной собственности. Но это может быть ключевым инструментом управления рисками интеллектуальной собственности. Рынок страхования интеллектуальной собственности продолжает развиваться, несмотря на некоторые остановки и взлеты. Мировой рынок интеллектуальной собственности находится на подъеме, при этом некоторые национальные патентные ведомства создают и поддерживают программы защиты интеллектуальной собственности для своих граждан. По мере совершенствования процессов и методологий андеррайтинга и форм полисов, а актуарные данные становятся более доступными, ожидается, что страхование интеллектуальной собственности превратится в крупную, основную линию покрытия, как это произошло с D&O, E&O и страхованием ответственности за качество продукции.

Lloyd’s of London

Вообще говоря, виды специализированного страхования интеллектуальной собственности включают: ответственность за нарушение прав; затраты на принудительное исполнение или сокращение; представители и гарантии, а также потеря первой стороны или снижение стоимости. Lloyd’s of London страхует риски интеллектуальной собственности для компаний за пределами Северной Америки с начала 1980-х годов. Некоторые из его синдикатов являются наиболее опытными мировыми страховщиками рисков.
После пятилетнего перерыва Lloyd’s of London, наряду с другими лондонскими и американскими подразделениями, вернулся к страхованию ответственности за нарушение прав интеллектуальной собственности, а также к представителям и гарантиям интеллектуальной собственности для североамериканских компаний. Эти перевозчики предлагают полисы возмещения убытков на сумму до 15+ миллионов долларов в виде лимитов для премий по конкурентоспособным ценам. Есть также некоторые внутренние альтернативы в США, как отдельные, так и в рамках других типов освещения, таких как средства массовой информации, технические разведки и исследования и киберпространство.

Политики ответственности за нарушение прав

Если говорить конкретно о правилах ответственности за нарушение прав, объем покрытия варьируется. Например, некоторые рынки требуют, чтобы заявитель получил право действовать от адвоката. Затем постройте обложку вокруг терминов мнения. Другие проводят собственную комплексную проверку и обеспечивают полное покрытие продуктов, процессов или услуг, продаваемых или используемых заявителем. Более поздние политики охватывают возмещение убытков, предоставляемых поставщикам и лицензиатам. Это очень ценное расширение для технологического сообщества. Организуйте территориальное покрытие по всему миру. Срок действия полиса обычно составляет один год.
Такие полисы могут быть или не быть обязанностью защищать полисы, но большинство из них будет включать оговорки о молотке. Поскольку страховщики признают, что судебные разбирательства в отношении интеллектуальной собственности, особенно патентные, требуют специальной подготовки и опыта, держателям полисов часто разрешается использовать своего собственного адвоката по интеллектуальной собственности в случае претензии. Тем не менее, большинство полисов ответственности за нарушение прав интеллектуальной собственности предусматривают самозастрахованное удержание или франшизу, которые должны быть удовлетворены в первую очередь. Кроме того, процент совместного страхования, который страховщики могут увеличить, если застрахованный использует своего собственного адвоката, не удовлетворяет критериям страховщика или не входит в список утвержденных адвокатов страховщика. Самозастрахованное удержание может варьироваться от нуля до нескольких миллионов долларов.

Процесс подачи и подтверждения интеллектуальной собственности

Процесс подачи и подтверждения зависит от типа покрытия и перевозчика. Некоторые перевозчики используют поэтапный процесс, который предусматривает необязательные указания условий, чтобы дать потенциальным страхователям представление о лимите возмещения, самозастрахованном удержании и совместном страховании, которое будет предложено, а также о предполагаемой премии. Если потенциальный застрахованный продолжает подавать заявку на страховое покрытие, то он должен заплатить страховщику невозмещаемый сбор за рассмотрение рисков при андеррайтинге до того, как страховщик примет заявление о страховании или проведет проверку рисков. Другие перевозчики требуют, чтобы заявители получили юридическое заключение, и перевозчик гарантирует юридическое заключение.

Чем может помочь страховка?

Использование страхования интеллектуальной собственности для защиты бухгалтерского баланса, защиты договорной ответственности и упрощения сделок. Например, компания-разработчик программного обеспечения с годовым доходом менее 2 миллионов долларов приобрела покрытие ответственности за нарушение прав интеллектуальной собственности. Но это также распространяется на более крупных лицензиатов/клиентов. Годовая премия составляла всего 35 000 долларов.
В качестве другого примера компания стремилась закрыть сделку по продаже ассортимента медицинского оборудования на сумму 60 миллионов долларов США крупной компании, производящей медицинское оборудование. Первоначально соглашение было составлено таким образом, что удержание в размере 15 миллионов долларов (путем условного депонирования) должно было быть сохранено для претензий о нарушении прав интеллектуальной собственности. Это оказалось нарушителем сделки, пока транзакция не была спасена путем размещения страховой оболочки для представителей интеллектуальной собственности и изолированных гарантий на многолетней основе.
Загрузите бесплатный технический документ по внешнему анализу, который поможет вам преодолеть препятствия (например, риск интеллектуальной собственности), а затем подготовит вас к тому, как ваша компания будет реагировать на внешние факторы.

[коробка] Дополнительный член лаборатории стратегического финансового директора
Получите доступ к плану выполнения прогнозов в SCFO Lab. Пошаговый план, чтобы опередить ваш денежный поток.
Нажмите здесь, чтобы получить доступ к плану выполнения. Не член лаборатории?
Нажмите здесь, чтобы узнать больше о SCFO Labs[/box]

Интеллектуальная собственность и технологические риски, связанные с международными бизнес-операциями

Отдел корпоративных финансов

Руководство по раскрытию информации CF: Тема № 8

Дата: 19 декабря 2019 г. представляет точку зрения Отдела корпоративных финансов относительно обязательств по раскрытию информации, которые компании должны учитывать в отношении интеллектуальной собственности и технологических рисков, которые могут возникнуть, когда они участвуют в международных операциях.

Дополнительная информация: Заявления в настоящем Руководстве по раскрытию информации CF представляют точку зрения Отдела корпоративных финансов. Это руководство не является правилом, положением или заявлением Комиссии по ценным бумагам и биржам. Кроме того, Комиссия не одобрила и не отклонила его содержание. Это руководство, как и все инструкции для персонала, не имеет юридической силы или действия: оно не изменяет и не дополняет действующее законодательство и не создает новых или дополнительных обязательств для какого-либо лица.

Введение

Глобальный и технологически взаимосвязанный характер современной бизнес-среды подвергает компании широкому спектру меняющихся рисков. Наш основанный на принципах режим раскрытия информации, основанный на существенности, признает, что со временем могут возникнуть различные новые риски, и каждый из этих рисков может по-разному влиять на разные компании. Комиссия по ценным бумагам и биржам и ее сотрудники недавно выпустили заявления и рекомендации, в которых обсуждается ряд этих рисков, чтобы помочь публичным компаниям как в оценке их существенности, так и в составлении соответствующего раскрытия информации, существенного для принятия инвестиционного решения. [1] Это руководство продолжает эти усилия и устраняет риски для технологий и интеллектуальной собственности, которые могут возникнуть в результате ведения бизнеса за пределами Соединенных Штатов, особенно в юрисдикциях, которые не имеют сопоставимых уровней защиты корпоративной информации и активов, таких как интеллектуальная собственность, товарные знаки, коммерческая тайна. , ноу-хау, информация и записи о клиентах.

Возросшая зависимость от технологий в сочетании со сдвигом в составе активов многих компаний от традиционных физических активов к нематериальным активам может подвергнуть компании материальным рискам хищения запатентованных технологий и другой интеллектуальной собственности, в том числе технической данные, бизнес-процессы, наборы данных или другую конфиденциальную информацию. Хотя многие компании могут столкнуться с такими видами рисков, компании, которые ведут бизнес в определенных иностранных юрисдикциях, размещают технологии, данные и интеллектуальную собственность за границей или лицензируют технологии для совместных предприятий с иностранными партнерами, могут подвергаться более значительному риску. [2]

Компании должны учитывать свои обязательства по раскрытию информации о рисках, связанных с потенциальной кражей или компрометацией данных, технологий и интеллектуальной собственности, в контексте федеральных законов о ценных бумагах и нашей системы раскрытия информации, основанной на принципах. Краеугольным камнем этой системы является своевременное, надежное и полное раскрытие существенной информации, когда отчитывающиеся компании предоставляют исчерпывающую картину существенных рисков, с которыми они сталкиваются, что позволяет инвесторам принимать обоснованные решения об инвестициях и голосовании.[3] Хотя в федеральных законах о ценных бумагах нет конкретных требований по раскрытию информации, связанной с компрометацией (или потенциальной компрометацией) технологий, данных или интеллектуальной собственности, Комиссия ясно дала понять, что ее требования к раскрытию информации применяются к широкому кругу развивающихся бизнес-риски при отсутствии конкретных требований.[4] Кроме того, ряд существующих правил или положений может требовать раскрытия фактической кражи или компрометации технологий, данных или интеллектуальной собственности, если это касается активов или нематериальных активов, существенных для деловых перспектив компании. Например, раскрытие информации может быть необходимо при обсуждении и анализе руководством, бизнес-разделе, судебных разбирательствах, средствах контроля и процедурах раскрытия информации и/или финансовых отчетах.

Источники риска, связанные с возможным хищением технологий и интеллектуальной собственности

Среди рисков, с которыми сталкиваются компании, стоит риск кражи технологий, данных и интеллектуальной собственности путем прямого вторжения частных лиц или иностранных субъектов, в том числе аффилированных с или контролируются государственными субъектами. Примеры ситуаций, в которых технологии, данные или интеллектуальная собственность могут быть украдены или скомпрометированы посредством прямого вторжения, хотя и не являются исключительными, включают кибервторжения в компьютерные системы компании и физическую кражу посредством корпоративного шпионажа, в том числе с помощью инсайдеров.

Кроме того, технологии, данные и интеллектуальная собственность компании могут быть украдены или скомпрометированы косвенными путями. Например, продукты или компоненты компании могут быть реконструированы партнерами по совместному предприятию или другими сторонами, в том числе связанными с государственными субъектами, и впоследствии могут быть нарушены патенты компании или украдены ноу-хау или коммерческая тайна. От компаний может потребоваться скомпрометировать защиту или передать права на технологии, данные или интеллектуальную собственность, чтобы вести бизнес или получать доступ к рынкам в иностранной юрисдикции либо посредством официальных письменных соглашений, либо в связи с юридическими или административными требованиями в принимающей стране. Ограничивая или иным образом негативно влияя на права компании на защиту собственных технологий, данных или интеллектуальной собственности, такие типы соглашений и требований могут препятствовать как способности компании конкурировать сегодня, так и ее способности сохранять и улучшать эту интеллектуальную собственность, тем самым ограничивая шансы на будущий успех. Примеры включают:

• патентно-лицензионные соглашения, в соответствии с которыми иностранный лицензиат сохраняет за собой права на усовершенствования соответствующей технологии, включая возможность выделения таких усовершенствований и получения отдельного патента, а также право на дальнейшее использование технологии или интеллектуальной собственности после патента или лицензии истекает срок использования;
• ограничения на иностранное владение, такие как требования к совместному предприятию и ограничения на иностранные инвестиции, которые потенциально ставят под угрозу контроль над технологиями компании и конфиденциальной информацией;
• использование необычных или идиосинкразических условий в пользу иностранных лиц, в том числе связанных с иностранным правительством, в лицензионных соглашениях о технологиях, таких как положения о доступе и лицензии, в качестве прямых или косвенных условий для ведения бизнеса в иностранной юрисдикции; и
• нормативных требований, которые ограничивают возможности компаний вести бизнес, если только они не соглашаются хранить данные локально, использовать местные услуги или технологии в связи с их международными операциями или соблюдать местные лицензионные или административные разрешения, связанные с совместным использованием интеллектуальной собственности.

Оценка и раскрытие рисков, связанных с потенциальной кражей или компрометацией технологий и интеллектуальной собственности

Мы рекомендуем компаниям оценивать риски, связанные с потенциальной кражей или компрометацией их технологий, данных или интеллектуальной собственности в связи с их международными операциями, а также как реализация этих рисков может повлиять на их бизнес, включая их финансовое положение и результаты операций, а также любое влияние на их репутацию, цену акций и долгосрочную стоимость. Если эти риски существенны для принятия решений об инвестициях и голосовании, о них следует раскрывать, и мы призываем компании раскрывать информацию, которая позволяет инвесторам оценить эти риски глазами руководства. Важно отметить, что раскрытие информации об этих рисках должно быть специально адаптировано к уникальным фактам и обстоятельствам компании. Аналогичным образом, если технология, данные или интеллектуальная собственность компании подвергаются или ранее подвергались существенному риску, украдены или иным образом незаконно доступны, гипотетического раскрытия потенциальных рисков недостаточно для выполнения обязательств компании по предоставлению отчетности.

• Существует ли повышенный риск для вашей технологии или интеллектуальной собственности из-за того, что вы имеете или планируете поддерживать значительные активы или получать существенную сумму дохода за границей?
• Работаете ли вы в отрасли или иностранной юрисдикции, которая сделала или может сделать вас особенно восприимчивой к краже технологий или интеллектуальной собственности или принудительной передаче технологий? Считаете ли вы, что ваша продукция подвергалась или может подвергаться подделке и продаже, в том числе посредством электронной коммерции?
• Вы прямо или косвенно передавали или лицензировали технологию или интеллектуальную собственность иностранному юридическому лицу или правительству, например, посредством создания совместного предприятия с иностранным юридическим лицом? Вы храните технологии или интеллектуальную собственность в иностранной юрисдикции? Обязаны ли вы использовать оборудование и услуги, предоставляемые государственным субъектом, включая оборудование или услуги, которые могут привести к снижению защиты?
• Заключили ли вы патентное или технологическое лицензионное соглашение с иностранным юридическим лицом или правительством, которое предоставляет такому юридическому лицу права на усовершенствование базовой технологии и/или права на дальнейшее использование технологии по истечении срока действия лицензии, в том числе в связи с совместным риск?
• Подпадаете ли вы под действие требования о том, что иностранные стороны должны быть контролирующими акционерами или владеть большинством акций в совместном предприятии, в котором вы участвуете, или вы участвуете в совместном предприятии, на которое распространяются ограничения или требования, предъявляемые к иностранному владению сторона сохраняет определенные права собственности?
• Предоставляли ли вы доступ к вашей технологии или интеллектуальной собственности государственному субъекту или регулирующему органу в связи с иностранными регулирующими или лицензионными процедурами, включая, помимо прочего, местные лицензионные и административные процедуры?
• Приходилось ли вам уступать права на технологию или интеллектуальную собственность в качестве условия для ведения бизнеса или доступа к рынкам, расположенным в иностранной юрисдикции?
• Вы работаете в иностранных юрисдикциях, где возможность защиты прав на интеллектуальную собственность ограничена законодательно или практически?
• Ведете ли вы бизнес в иностранной юрисдикции или через совместное предприятие, которое может подпадать под действие законов о государственной тайне или других законов, например ограничивающих или запрещающих экспорт данных или финансовой документации? Можете ли вы без труда предоставить данные или другую информацию, хранящуюся на международном уровне, в ответ на нормативные требования или запросы?
• Вынуждали ли вас условия в иностранной юрисдикции переехать или рассмотреть вопрос о переносе вашей деятельности в другую принимающую страну? Учитывали ли вы сопутствующие материальные затраты, такие как затраты на обучение новых сотрудников, создание новых объектов и цепочек поставок, а также влияние любых связанных пробелов или задержек в производстве, изготовлении и/или экспорте вашей продукции?
• Используете ли вы средства контроля и процедуры для надлежащей защиты технологий и интеллектуальной собственности от возможного компрометации или кражи? Позволяют ли эти политики и процедуры выявлять риски и инциденты, анализировать их влияние на ваш бизнес, оперативно, надлежащим образом и эффективно реагировать на инциденты и устранять любой ущерб, причиненный такими инцидентами? Предназначены ли ваши средства контроля и процедуры для обнаружения:
  • злоупотребления со стороны сотрудников, подрядчиков или других инсайдеров, которые могут иметь доступ к вашим технологиям и интеллектуальной собственности;
  • промышленные, корпоративные или иные шпионские мероприятия;
  • несанкционированных проникновения в коммерческие компьютерные сети; и
  • других форм кражи и кибер-кражи ваших технологий и интеллектуальной собственности?
• Какой уровень контроля и управления рисками имеет совет директоров и исполнительные директора в отношении данных, технологий и интеллектуальной собственности компании, и как на эти активы могут повлиять операции в иностранных юрисдикциях, где они могут подвергаться дополнительным рискам? Что эти люди знают об этих рисках и какую роль они играют в реагировании, если и когда возникает проблема?

[1] См. , например, Заявление Комиссии и Руководство по раскрытию информации о кибербезопасности публичных компаний, выпуск № 33-10459 (26 февраля 2018 г.), , доступно по адресу https://www.sec.gov/ rules/interp/2018/33-10459.pdf; Уильям Хинман, директор отдела корпоративных финансов, «Применение основанного на принципах подхода к раскрытию информации о сложных, неопределенных и меняющихся рисках» (15 марта 2019 г.), , доступно по адресу https://www.sec.gov/news/speech/ hinman-применение-принципов-подход-раскрытие-031519; Заявление персонала о переходе на ставку LIBOR, Отдел корпоративных финансов, Отдел управления инвестициями, Отдел торговли и рынков и Управление главного бухгалтера (12 июля 2019 г.), , доступно по адресу https://www.sec.gov/news /public-statement/libor-transition. См. также Председатель Джей Клейтон, Нормотворчество Комиссии по ценным бумагам и биржам за прошлый год, перспективы и вызовы, связанные с Brexit, LIBOR Transition and Cybersecurity Risks (6 декабря 2018 г. ), доступно по адресу https://www.sec.gov /новости/речь/речь-clayton-120618.

[2] См., например, Специальный отчет 301 за 2019 г., Управление торгового представителя США (апрель 2019 г.), , доступно по адресу https://ustr.gov/sites/default/files/2019_Special_301_Report.pdf; Обновление отчета Комиссии по ИС «Кража американской интеллектуальной собственности: переоценка проблемы и политики США» (февраль 2017 г.), доступно по адресу http://ipcommission.org/report/IP_Commission_Report_Update_2017.pdf; США Международный индекс интеллектуальной собственности Торговой палаты, Центр глобальной инновационной политики (февраль 2019 г.)), доступно по адресу https://www.theglobalipcenter.com/wp-content/uploads/2019/03/023593_GIPC_IP_Index_2019_Full_04.pdf.

[3] Компании должны раскрывать «дополнительную существенную информацию, если таковая имеется, которая может быть необходима для предоставления требуемых заявлений в свете обстоятельств, при которых они сделаны, не вводящих в заблуждение».